建设工程施工合同纠纷：规则体系·典型案例·实务指引

本书总结了建设工程相关的法律法规、会议纪要、解答、案例等，总结出建工领域内比较重要的192条主要规则。 全书共分为8章： 第一章为建设工程施工合同与效力。主要包括建工合同的内容与成立、建工合同的效力、无效合同的后果、人章代理、合同解除等内容。 第二章为开工、工期与竣工。 第三章为工程质量。 第四章为工程价款，主要包括工程结算、垫资和利息、管理费、借款、抵债、罚款、奖励、款项支付、债权转让、居间费等内容。 第五章为工程鉴定。主要包括鉴定的启动和审查、鉴定过程和方法、鉴定意见和其他辅助事项。 第六章为建设工程价款优先受偿权。主要包括工程价款优先受偿权的主体和客体，优先受偿权的内容、实现优先受偿权的方式。 第七章为实际施工人，主要包括实际施工人的界定、实际施工人主张权利。 第八章为管辖。

龙华江 北京盈科（成都）律师事务所律师、合伙人，重大民商事诉讼法律事务部执行主任。 龙华江律师聚焦于民商事领域疑难、复杂诉讼争议解决，业务涉及建设工程与房地产、公司法、借贷与担保、知识产权（商标与不正当竞争）、餐饮与食品等领域。在法律检索、律师知识管理等方面有一定的建树，曾受邀在“无讼”“智合”“天同诉讼圈”为律师同行及法务授课。 龙华江律师曾负责修订《合伙人：股东纠纷法律问题全书》（第2版）税法部分，参与编写了《重新定义股权激励：非上市公司如何“激励”员工》。主编内部资料《四川省高级人民法院典型案例和改发案例分析》《商标纠纷典型案例知识图谱》等。

目　录 第一章　建设工程施工合同与效力 　第一节　施工合同的内容与成立 　　1.施工合同的内容 　　2.建设工程施工合同的判断 　　3.如何认定建设工程 　　4.中标后未签订合同 　　5.委托代建的发包人 　　6.工程转包与专业承包的区别 　　7.劳务分包和专业承包的区别 　　8.合作开发房地产情形下的发包人主体 　第二节　施工合同的效力 　　9.合同效力的一般规则 　　10.挂靠的基本情形 　　11.以分公司名义挂靠 　　12.挂靠关系中的效力区分 　　13.承包人转包、违法分包的情形 　　14.转包、违法分包情形中的事实合同关系 　　15.借用资质与违法转包、分包的区分情形 　　16.超越资质等级的合同效力及例外 　　17.劳务分包合同的效力 　　18.内部承包的效力与区分 　　19.承建农村自建房屋的资质效力 　　20.装饰装修合同的承包人资质 　　21.招投标之前已签合同的效力 　　22.必须进行招标而未招标或中标无效的含义 　　23.非必须进行招标合同的效力 　　24.拦标价低于成本价的效力 　　25.“黑白合同”的效力 　　26.设计变更引起的另行订立协议不属于背离中标情形 　　27.未取得建设工程规划许可证的合同效力及例外 　　28.上游合同无效对分包合同的影响 　第三节　无效合同的后果 　　29.合同无效时的损失确定方法及举证 　　30.合同无效时的付款时间、质量标准、工期 　　31.合同无效时的逾期付款违约金、利息、支付条件 　　32.借用资质情形下对外的主体责任 　　33.转包、违法分包情形下对外的主体责任 　第四节　人章代理与项目部的行为效力 　　34.“技术资料专用章”“项目部印章”的效力 　　35.盖材料收讫章、资料专用章的效力 　　36.项目部负责人行为后果的归属 　　37.项目部担保的效力 　　38.挂靠关系中私刻印章的后果 　　39.防范虚假诉讼 　第五节　合同解除 　　40.发包人解除权 第二章　开工、工期与竣工 　第一节　开　工 　　41.开工日期的认定 　第二节　工　期 　　42.发包人的原因致使工期顺延的责任 　　43.由发包人原因致使工程停建、缓建的责任 　　44.未取得工期顺延签证的处理 　　45.压缩工期 　　46.工程质量鉴定期间为顺延工期期间 　　47.工期延误损失的证明方式 　　48.发包人工期索赔 　第三节　竣　工 　　49.工程交付时间的认定 　　50.竣工验收的标准及后果 　　51.竣工日期存疑时的认定 第三章　工程质量 　　52.工程质量的证据审查 　　53.由承包人原因导致工程质量不合格的责任 　　54.发包人原因致工程质量不合格的责任 　　55.发包人指定分包工程的质量责任 　　56.验收后的工程质量异议 　　57.发包人擅自使用未验收工程的法律责任 　　58.承包人对擅自使用的工程承担质量责任的情形 　　59.完工但未验收未使用工程的处理 　　60.工程质量纠纷的诉讼主体地位 　　61.发包人就工程质量的反诉 　　62.发包人就工程质量的抗辩 　　63.建设工程质量保证金比例高于规章 　　64.返还建设工程质量保证金的情形 　　65.缺陷责任期与工程保修期的区分 　　66.合同解除后的工程保修期 　　67.合同无效的工程质量保证金返还期限 　　68.发包人与承包人的质量瑕疵修复分歧 　　69.中途撤场的工程质量责任与建设工程质量保证金 　　70.工程质量保修义务 　　71.合同有效时工程质量问题的处理 第四章　工程价款 　第一节　工程结算 　　72.结算工程价款的依据 　　73.固定总价结算 　　74.固定价与情势变更 　　75.以审计结论作为结算依据 　　76.工程量的计算依据 　　77.以欠条形式作出的结算 　　78.中途撤场的结算 　　79.部分完工结算 　　80.诉前结算协议的效力与审查 　　81.发包人违约逾期不答复视为认可价款 　　82.结算协议的相对性 　　83.实际施工人与发包人结算 　　84.签证实际履行与合同约定不符 　　85.超出结算协议索赔 　　86.合同与招标文件不一致时的结算依据 　　87.非必须招标的工程项目合同不一致时的结算依据 　　88.数份无效合同共存时的结算依据 　　89.合同无效时工程价款的处理 　　90.合同无效不影响结算协议的效力 　　91.折价补偿款的计算标准 　　92.定额价与市场价的取舍 　第二节　垫资和利息 　　93.垫资和垫资利息的标准 　　94.工程价款利息的标准 　　95.工程价款利息的起算时间 　第三节　管理费 　　96.无效合同的管理费 　第四节　借　款 　　97.借款并入结算 　第五节　抵　债 　　98.以房抵债并入结算 　第六节　罚　款 　　99.罚款的性质 　第七节　奖　励 　　100.工程未获奖则不退还保证金的约定无效 　第八节　款项支付 　　101.进度款的支付 　　102.委托代建关系的付款责任主体 　　103.“背靠背”支付条款 　　104.“先票后款”支付条款 　　105.商业汇票支付未果时的处理 　　106.逾期付款与停（窝）工损失的因果关系 　　107.逾期付款与拒付工程 　　108.逾期完工与发包人承担的购房人违约金 　第九节　债权转让 　　109.建设工程价款债权转让 　第十节　居间费 　　110.居间费 第五章　工程鉴定 　第一节　鉴定的启动和审查 　　111.鉴定的启动 　　112.鉴定申请审查判断规则 　　113.二审程序中申请鉴定 　　114.再审程序中申请鉴定 　　115.鉴定申请不予准许的情形 　　116.鉴定申请可予准许的情形 　　117.单方委托出具的咨询意见的采信规则 　　118.确定鉴定事项与鉴定材料质证 　　119.委托鉴定范围、鉴定期限的确定 　　120.争议事实的鉴定范围 　　121.委托鉴定书须列明的事项 　第二节　鉴定过程和方法 　　122.鉴定的方式方法 　　123.鉴定方法异议的处理 　　124.鉴定勘验 　　125.鉴定机构的义务 　　126.鉴定材料的提交范围和主体及异议 　　127.鉴定材料的提交方法 　　128.提交鉴定材料的期限 　　129.补充鉴定材料 　　130.瑕疵鉴材的排除 　　131.鉴定事项无法鉴定 　　132.鉴定人对合同效力证据采信的意见 　　133.鉴定依据补充确定 　　134.鉴定机构可要求人民法院明确的事项 　第三节　鉴定意见及其他辅助事项 　　135.初步鉴定意见 　　136.分别作出鉴定意见 　　137.鉴定意见质证和审查的方法 　　138.鉴定人出庭 　　139.鉴定意见的审查 　　140.鉴定意见确定性要求 　　141.鉴定报告规范性要求 　　142.鉴定报告完整性要求 　　143.当事人异议规范要求 　　144.鉴定意见存在问题的处理 　　145.鉴定未完成的认定与处理 　　146.鉴定事项辅助确定机制 　　147.鉴定终止辅助费用的负担 第六章　建设工程价款优先受偿权 　第一节　建设工程价款优先受偿权的主体和客体 　　148.建设工程价款优先受偿权的主体 　　149.建设工程债权受让人与优先受偿权 　　150.合同效力与建设工程价款优先受偿权 　　151.违章建筑不具有建设工程价款优先受偿权 　　152.实际施工人与建设工程价款优先受偿权 　　153.发包人明知情形下的挂靠人建设工程价款优先受偿权 　　154.消防工程价款的优先受偿权 　　155.不宜折价、拍卖的工程范围 　　156.装饰装修工程价款的优先受偿权 　　157.未竣工建设工程但质量合格时价款的优先受偿权 　　158.房屋网签状态下的建设工程价款优先受偿权 　　159.建设用地使用权不是建设工程价款优先受偿权的客体 　　160.基坑工程的建设工程价款优先受偿权 　第二节　建设工程价款优先受偿权的内容 　　161.建设工程价款优先受偿权与其他权利的顺位关系 　　162.建设工程价款优先受偿的范围 　第三节　实现建设工程价款优先受偿权的方式 　　163.建设工程价款优先受偿权的行使期限和起算时间 　　164.“合理期限”的性质与审查 　　165.建设工程价款优先受偿权的行使方式 　　166.执行程序中主张建设工程价款优先受偿权 　　167.调解确认建设工程价款优先受偿权 　　168.放弃或者限制建设工程价款优先受偿权的效力 　　169.银行对建设工程价款优先受偿权的第三人撤销之诉 第七章　实际施工人 　第一节　实际施工人的界定 　　170.实际施工人的类型 　　171.如何认定实际施工人 　第二节　实际施工人主张权利 　　172.实际施工人突破合同相对性向发包人主张权利 　　173.实际施工人突破合同相对性的主体限制 　　174.实际施工人代位诉讼 　　175.多层转包中实际施工人的起诉对象 　　176.挂靠人向发包人主张权利（发包人知情） 　　177.挂靠人向发包人主张权利（发包人不知情） 　　178.发包人明知挂靠事实的认定 　　179.挂靠人向被挂靠单位主张权利 　　180.内部承包人主张权利 　　181.被挂靠单位向发包人主张权利及挂靠人的介入权 　　182.承包人对合同无效的责任 　　183.实际施工人内部合伙人的起诉资格 　　184.发包人承担欠付责任的性质 　　185.欠付工程价款的范围 　　186.欠付工程价款数额的举证责任 　　187.承包人加入实际施工人的在先诉讼 　　188.实际施工人加入承包人的在先诉讼 　　189.无合同或合同约定不明时实际施工人的计价标准 　　190.规费等费用不区分实际施工人是自然人还是企业 第八章　管　辖 　　191.管辖原则 　　192.实际施工人与仲裁条款 附：最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）