司法裁量

司法裁量既是法官或法 律机构适用法律的过程，也 是实现司法公正和保障当事 人权益的重要手段，在司法 体系中占有重要地位。司法 裁量理论是司法理论中的经 典问题，既关系到如何看待 法律本身，牵涉法概念层面 的内容，又包含如何定位法 官角色以及司法职能的问题 。司法裁量是考验法官能力 的试金石，其中最为核心的 问题就是法官如何行权进行 裁量。而这关涉到两个前提 性问题：其一，如何准确地 理解司法裁量；其二，法官 为什么要进行裁量。对此， 阿哈隆·巴拉克法官以《司 法裁量》一书给出了真知灼 见。 全书共分为两个部分， 第一部分厘定了司法裁量的 本质，第二部分论述了司法 裁量的限制问题。首先，在 巴拉克看来，即便司法（自 由）裁量（权）几乎成了理 论家与实践者们的共识，也 并不意味着他们在谈论着相 同的事物。具体来说，司法 裁量是一种在多个合法性选 项之间进行抉择的有限权力 ，它从不意味着恣意妄为。 其次，法官进行裁量的原因 有实质和形式两个方面：前 一方面是指，由于制定法或 判例法中整体规划、解释规 则的情境、内容与效力的不 确定等实质性要素，法官不 得不进行裁量；后一方面是 指，由于某些规范明示或默 示授予了法官裁量的权力或 权威，所以法官需要进行裁 量。与以往不同的是，巴拉 克法官认为司法裁量真正的 界限需要由合理性之标准进 行划定。该标准需要从规范 性和制度性层面分别进行贯 彻，由此便可构建出一整套 裁量模式。最后，巴拉克法 官以一个推翻先例的现实案 件，检验了其模式的说服力 与可行性。 全书说理逻辑谨严，且 包含大量的引述和案例；富 含司法经验，又不乏司法理 论的整合和提炼；语言明白 晓畅，又不失信息量和操作 内容，对拓展司法理论研究 和推进司法裁量实务具有较 高的参考价值。

孙海波，中国政法大学比较法学院副教授，美国南加州大学、台湾地区“中研院”访问学者，主要研究方向为法哲学与法学方法论。

序言 第一部分 司法裁量的本质 第一章 司法裁量的特征 一、理解司法裁量的困难 二、界定司法裁量 三、司法裁量的客体 四、司法裁量的范围 五、问题——司法裁量存在吗？ 六、在任何案件中都存在司法裁量？ 第二章 司法裁量的实质渊源 一、渊源的类型 二、制定法规范中的司法裁量实质性渊源 三、制定法规范中的裁量：规范结构中的不确定性 四、制定法规范中的裁量：解释规则中的不确定性 五、解释规则适用情况的不确定性 六、解释规则内容的不确定性：“立法目的” 七、解释规则内容的不确定性：“一般原则” 八、解释规则效力的不确定性 九、判例法中裁量的实质渊源 十、判例法中的裁量：术语的不确定性 十一、判例法中的裁量：规范秩序的不确定性 十二、裁量的实质性渊源：法律规范缺失（“漏洞”） 第三章 司法裁量的形式渊源 一、司法裁量与司法立法 二、司法裁量的形式渊源及司法立法 三、司法立法的范围——“形式正当性的区域” 四、司法裁量——创造法律还是宣告法律？ 第二部分 司法裁量的限制——司法合理性的区域 第四章 合理性的区域 一、如何解决疑难案件？ 二、合理性的区域及司法客观性 三、司法裁量的意识 四、最合理的可能性与司法能动主义和司法自我克制的区别 第五章 规范性体系的基本问题 一、体系融贯性与司法裁量 二、体系的基本价值 三、有机生长 四、司法裁量与溯及既往的问题 第六章 机构体系内的基本问题 一、有限的司法裁量与机构难题 二、司法裁量的附带性 三、司法裁量与司法偏僻性 第七章 机构体系间的相互关系 一、政府架构间关系中的基本问题 二、司法裁量与民主问题 三、司法裁量与权力分立 四、司法裁量与司法功能的社会观念 五、司法裁量与政府各部门间关系 六、司法裁量与司法部门的公信力 第八章 司法政策与裁判模式