论社会危害性的去罪功能

社会危害性是我国刑法学中一个非常关键的基础理论命题，是四要件犯罪构成理论的基石。但近些年随着三阶层犯罪构成理论的兴起，学界对社会危害性的研究甚少，且在概念与作用方面也不甚明朗。本书试图对社会危害性这一传统概念的细致梳理，给出新的内涵，并由此展开社会危害性去罪功能的挖掘和体系构建。共分为五章内容，分别为：社会危害性概念之考察、社会危害性概念的厘定、社会危害性去罪功能的提出、社会危害性去罪功能的判断依据和社会危害性去罪功能的体系定位。

总 序 序 第一章 社会危害性概念之考察 第一节 社会危害性概念在苏俄刑事立法中的演化 一、《苏俄刑法指导原则》中的社会危害性 二、《苏维埃刑法典》中的社会危害性 三、《苏俄刑法典》确立了社会危害性去罪功能 第二节 社会危害性理论的演化 一、社会危害性理论在欧洲大陆刑法史上的变迁 二、社会危害性理论在苏联刑法理论中的演化 第三节 我国对社会危害性理论的“拿来”和“继承” 一、我国刑事立法对社会危害性理论的“拿来” 二、我国刑法采用社会危害性理论的原因 第二章 社会危害性概念的厘定 第一节 社会危害性概念界定应秉持社会本位刑法观 一、个人本位刑法观和国家本位刑法观的不足 二、人的社会属性是社会本位刑法观的哲学基础 三、社会本位刑法观的优势及其表现 第二节 社会危害性概念的厘清 一、社会危害性是行为属性 二、“危害”是指对社会利益的损害 三、“社会危害”是指社会利益的客观损害 第三节 驳论：社会危害性存在诸多缺陷 一、社会危害性理论不会导致罪刑擅断 二、社会危害性理论不会妨碍人权保障 三、社会危害性不应被逐出注释刑法学 第三章 社会危害性去罪功能的提出 第一节 社会危害性与刑事违法性的关系 一、社会危害性与刑事违法性是内容评价与形式评价的关系 二、社会危害性与刑事违法性是价值评价与规范评价的关系 三、社会危害性与刑事违法性是动态评价与静态评价的关系 第二节 刑事违法性评价的不周延性 一、刑事违法性形式评价和规范评价的不周延性 二、例证：陆勇销售假药案 第三节 社会危害性去罪功能的发掘 一、实质违法性理论说明了社会危害性的去罪功能 二、可罚的违法性理论印证了社会危害性的去罪功能 三、“但书”与构成要件实质化证实社会危害性去罪功能 第四章 社会危害性去罪功能的判断依据 第一节 社会危害性具有规范性与实体性 一、社会危害性规范性来源于可量化的价值判断要素 二、以损害为核心内涵的社会危害性具有实体性 第二节 社会危害性具有明确的判断标准 一、俄罗斯刑法理论社会危害性判断方法之否定 二、社会相当性不应成为社会危害性的判断标准 三、社会危害性的判断依据——以损害为基准 第三节 应受刑罚惩罚的社会危害性具有刑法专属性 一、刑事立法上的判断标准：前置法穷尽且无效规则 二、刑事司法上的判断标准：追诉标准 + 客观损害 第五章 社会危害性去罪功能的体系定位