商事代理法律制度论

在我国商法中，虽有经理的设置，但经理的地位如何？经理制度如何构建？当经理不是法人代表时，经理和法人代表（如董事长）是什么关系？这些问题并未完全解决。作者在《商事代理法律制度论》中充分注意到了这些问题。提出民事代理制度在代理权的授予、代理权的范围、代理权的存续与表见代理等方面存在制度性的局限。认为这些局限，并不是民法的缺陷，而是民法的界限。这些调整商事活动的功能，仍然要交给商法来完成。该书用“断臂的经理”形容和阐明我国商法中有关经理权的制度存在结构上的缺失，统一的经理制度的缺少也导致商法存在体系上的空白，其原因在于我国民法商法立法的体制性弊端。
——清华大学王保树教授

中国将来民法典将如何规范法律行为与契约法中的代理制度，是否将维持民法典的抽象性、一般性，使之成为包括商事代理在内的代理一般法律原则？抑或如作者的建议，将商事代理留待商法一般法之规范，使民法典成为规范单纯民事代理之法律，且让吾人拭目以待。无论立法者最终决定如何，法律人均不该与其所欲规范的交易现实脱节，停留在抽象的代理法律概念与法律原则，而应正视商事代理乃至于商事交易特殊性。从商事交易对经济生活的重要性而言，也许商事代理反而为代理的一般形态，商事代理法为代理的一般法律原则。
——台湾大学陈自强教授

绪论
第一章 民法上的代理及其制度局限
第一节 代理制度简史
一、罗马法中代理制度的探源
二、代理的理论与制度发展
第二节 民法上的代理制度：比较法的视野
一、代理的法律要件
二、意定代理权
三、没有代理权取得代理权的方式
第三节 民法上代理的制度局限性
一、代理权的范围以本人的授权为依据
二、以代理本人为法律行为为限
三、以显名主义为原则
四、以本人的存在为代理关系存续的前提
五、以本人的过错为表见代理的构成要件
第二章 我国现行商事法律体系中的缺憾：以断臂的经理为例
第一节 公司经理权的结构性缺失
一、公司经理权的概念
二、公司经理权的基础关系
三、公司经理权的误读与辨析
第二节 统一经理制度的体系性空白
一、经理制度的历史回顾
二、统一经理制度的内涵
第三节 “民商合一”的体制性弊端
一、民法与商法共同构成私法
二、商法的独立性
三、我国“民商合一”模式下经理制度的缺失
第三章 司法实践中的变通与困境：“职务行为”
第一节 案例与解析
一、案例
二、“职务行为”的解折
第二节 司法实践中的突破
一、司法实践中的使用表现以及对学说的突破
二、案例中“职务行为”所被赋予的内涵
第三节 “职务行为”的困境
一、“职务行为”无法准确表述法律关系
二、“职务行为”关注的是责任归属
三、“职务行为”没有完成本应由制定法完成的调整任务
第四章 商事代理的法律意义：以外观主义为视角的分析
第一节 商事代理对民事代理的超越
一，商事代理的罗马法探源
二、大陆法系国家商法上的代理
三、商事代理的法律特征
第二节 商事代理与外观主义原则
一、外观法理与外观主义原则
二、外观法理的规范结构：推定性规范H
三、外观主义的经济学分析
第五章 构建我国商事代理制度的宏观思路
第一节 我国立法中缺失商事代理制度的分析
一、经济因素：商事活动不成熟
二、社会因素：诚信缺失
三、法制因素：商法一般法的缺失
第二节 商事代理制度的功能定位与价值回应
一、法的功能与价值
二、商事代理制度的功能l
三、商事代理制度的价值回应
第三节 我国建立商事代理制度的宏观思路
一、商事代理制度的核心
二、建立经理代理权制度的模式选择
三、代办权的定位
第四节 我国建立商事代理制度的路径选择
一、制度生成理论
二、成文化的路径
第六章 商事代理的具体制度构成：比较法的考察与借鉴
第一节 经理代理权的授予与终止
一、经理代理权授予的民法基础
二、经理代理权授予的各种不同模式
三、经理的选任资格
四、经理的选任程序
五、经理代理权的终止
六、经理代理权的公示
第二节 经理代理权的范围与限制
一、经理代理权的范围
二、经理代理权的限制
三、英美法系中有关经理代理权限的规则
第三节 表见经理
一、德国商法的进路
二、日本商法的进路
三、英美法系的进路
第四节 经理以外的职员的商事代理权
一、代办权
二、店员代理权
第七章 商事代理制度与商法的体系性完善
第一节 商事代理制度的体系性建构
一、经理代理权
二、经理以外的其他职员的商事代理权
第二节 公司治理与经理义务的完善
一、公司中的代理问题的提出
二、经理的义务
三、对经理的监督与法律的有限性
第三节 商事合伙中的代理
一、大陆法系国家的立法与实践
二、英美法系国家的立法与实践
三、对我国《合伙企业法》的反思：合伙人的业务执行权与代理权
第四节 代理商的商事代理权
一、作为辅助商人的代理商
二、代理商的代理权限
三、对我国辅助商人制度的反思
参考文献
后记