现代民法文化与中国民法法典化

本书尝试走出学术界存在的只重视工具理性而忽视价值理性，注重制度、规则层面的研究，而较少顾及其背后文化价值和精神哲理研究这一方法误区，将民法放置在整个现代文化、现代法律文化、现代民法文化的背景之下，探寻与现代文化价值取向相一致的现代法律文化以及现代民法文化的价值诉求，从而为我国民法典的构建确立价值基准、基本原则、基本制度与立法体例。

李少伟，法学博士。西北政法大学民商法学院院长，教授，博士研究生导师，民商法学科带头人，校私法文化与法典化研究所所长，中国民法学研究会常务理事。主要研究方向为私法文化、民商法基础理论、债与合同法理论。撰写出版专著五部，主编教材两部，发表学术论文三十余篇，主持包括国家社科基金研究项目在内的科研项目多项。
王延川，法学博士。西北政法大学副教授，中国商法学研究会理事，中国证券法学研究会理事。主要从事商法学、公司法学、民法学的教学工作，研究方向为商法学理论、公司法与证券法学理论、民法文化理论。出版著作十部，发表论文三十余篇，主持包括国家社科基金研究项目在内的科研项目多项，并先后获省、市及校级科研与教学奖十项。

绪论
第一编文化与法律文化
第一章文化及其现代价值
第一节文化的含义和特征
一、文化范畴的含义
二、文化的功能和特征
第二节现代文化的价值意蕴
一、价值含义概说
二、现代文化的价值
第二章现代文化与现代法律文化
第一节现代文化与现代法律
一、文化与法律的关系
二、现代文化与现代法的精神
三、现代文化与法律的理性化
第二节法律文化及其现代价值
一、法律文化概念探析
二、现代法律文化的价值
第二编民法文化与民法价值
第三章民法文化阐释
第一节私法与公法的划分
一、私法与公法划分的源起及其内在精神
二、公私法划分与市场经济法律体系的建构
三、“私法公法化”与“公法私法化”
四、中国传统法律体系的结构：公私法一体
第二节私法文化及其属性
一、私法文化解读
二、私法文化的属性
第三节中国传统社会私法文化的缺失
一、民法文化缺失的原因分析
二、民法文化缺失的制度例举
第四章现代民法文化的价值取向
第一节现代性与民法文化价值
一、现代性与现代民法文化
二、民法文化价值的意义
第二节个人自由价值
一、自由的含义
二、自由的分类
三、现代民法的价值取向：个人自由
第三节社会正义价值
一、正义的含义
二、现代民法的价值取向：社会正义
第四节民法文化的价值与民法基本原则的关系
一、民法价值是民法基本原则之内在精神和灵魂
二、民法基本原则是民法价值的具体体现
三、个人自由在民法原则中的体现
四、社会正义价值在民法原则中的体现
第五节个人自由和社会正义的统一
一、个人自由和社会正义统一价值与现代性价值
二、个人自由和社会正义统一价值与现代经济结构的关系
三、个人自由和社会正义统一价值与传统和后现代法律价值之比较
四、个人自由和社会正义统一价值与市民社会
第三编民法的转型与制度变迁
第五章抽象人格与具体人格
第一节人格与权利能力之辨
一、人格与权利能力的混同
二、人格与权利能力区分的意义
第二节现代性与人格概念的彰显
一、人的特殊性与古代法律
二、法律的改进
三、现代性与人格概念的形成
第三节抽象人格与个人自由
一、宗教的促进
二、形式平等预设
三、自由人格
四、强而智的人：“经济人”理论
第四节具体人格与社会正义
一、抽象人格的特殊化趋势
二、实质平等的追求
三、愚而弱的人：对“经济人”理论的批判
四、具体人格的表现
第六章所有权：自由与限制的演进
第一节绝对所有权与个人自由
一、所有权的语源
二、绝对所有权的诞生
三、绝对所有权的解释及其功能
四、所有权在19世纪的变化
第二节相对所有权与社会正义
一、相对所有权的解释
二、相对所有权的表现
三、所有权的社会化
第三节自由所有权的“衰落”
一、所有权的内涵：从权利到义务
二、国家所有权的崛起
第七章契约自由与契约正义
第一节契约自由及其制度体现
一、契约自由的意义
二、契约自由的正当性
三、契约自由的表现
第二节契约正义的产生及表现
一、对契约自由的反思
二、契约正义的解读
三、契约正义的原则表现：诚实信用
四、契约正义的具体表现
第八章过错责任及其修正
第一节过错责任与个人自由
一、过错责任的意义
二、过错责任的机理
三、过错责任的客观化
第二节无过错责任与社会正义
一、无过错责任的意义
二、无过错责任的理论基础：危险责任
三、无过错责任的机能
第三节侵权救济的新发展与侵权行为法的危机
一、从救济到预防
二、对侵权救济的超越：责任保险
三、结语
第九章中国民法法典化的价值基准
第一节民法法典化释义
一、民法法典化概说
二、民法法典化的意义
第二节民法法典化与民法价值的实现
一、民法价值是民法法典化的灵魂
二、民法价值演变与民法典的整合与分解
三、民事习惯：民事立法不足的补充
四、正确对待继承和移植的关系
第三节我国民法典的价值基准确立
一、现代私法价值对民法法典化的启示
二、我国民法典应确立的价值基准要素
第十章中国民法典的立法模式选择
第一节理论支撑：概念法学
一、概念法学之概念分析
二、概念法学的特点
三、中国民法典的制定与概念法学
第二节立法技术：潘德克顿模式
一、潘德克顿立法模式及其运用
二、潘德克顿立法模式的特质及功能
三、潘德克顿立法模式的当代价值
第三节我国民法典在立法模式上的选择
一、我国民法典立法模式的争议及其实质
二、我国民法典立法模式的现实选择
第四节民法典的制度构造
一、民法典结构取舍的争议
二、民法典制度取舍的争议
三、民法典构造的基本构想
四、结语
参考文献

总序

“西北民商法学术文库”是西北政法大学民商法学院从本院教师的学术研究成果中遴选、编辑，由法律出版社出版的学术丛书。该文库自2010年至今已出版专著、论文集、译著等学术著作十多部。
西北政法大学民商法学院是以民法学、商法学、民事诉讼法学教学和科研为主要任务的二级学院，是我国民商事法律研究和教学中规模较大、学科门类齐全、民商事实体法学和程序法学相结合的专门学院。
学院目前设有一个法学（民商法学方向）本科专业，民商法学、民事诉讼法学两个硕士学位点，现有在校学生2100多名。学院师资力量雄厚，50多名专任教师中五分之四以上具有高级职称，绝大多数教师具有博士学位或正在攻读博士学位，有15名教师分别在全国性的各有关法学研究会担任副会长、常务理事、理事等学术职务。
学院所辖的民商法学科和民事诉讼法学科都是陕西省重点学科，并设有两个省级重点学科建设基地和陕西省妇女∕性别研究与培训基地。学院设有民法学、商法学、民事诉讼法学、亲属法学等教学机构，设有民商事法律科学研究中心、私法文化与法典化研究所、物权与土地制度研究所、侵权法研究所、商事治理法律机制研究所、妇女与家事法律研究所、民商事判例研究所、民事权利救济机制研究所、民事司法改革研究所、公司纠纷法律对策研究所等学术研究机构。
经过多年建设和发展，民商法学科在民法基础理论、商法基础理论、物权法理论、债权法理论、公司与证券法理论和婚姻家庭法理论方面，民事诉讼法学科在民事诉讼法理论、仲裁法学、公证律师法学、多元纠纷解决机制以及民事强制执行制度等方面的研究取得了丰硕的学术成果，初步形成了私法文化与法典化、物权法与土地制度、商法基础理论与公司制度、婚姻家事制度、侵权法律制度、多元纠纷解决机制、民事司法制度改革等领域的研究特色，在学术界具有一定影响。
目前学院承担国家社科基金研究项目11项，项目内容涉及集体所有权法律机制、民法价值、民法文化与民法法典化、婚姻家庭新问题、商法价值与商事制度构建、侵权责任法危险责任体系、商行为制度、侵权救济、保险制度等研究领域。
学院今后将以国家和省部级科研项目为支撑、以专门研究机构为平台、以培育和打造科研特色为目标，进一步推进学科建设和科学研究工作，为法学学术发展和国家法治建设作出积极贡献。
“西北民商法学术文库”是近期及今后一段时期我院的部分科研成果的系列展示，内容涉及民商事实体法和程序法的理论研究和实务研究成果。所选取的成果，或为国家或省部级科研项目及其他科研项目的结项成果，或为我院学科建设科研规划项目成果，或为我们认为具有学术价值且富有特色的研究成果。本文库编辑、出版的目的在于强化学术交流，为繁荣法学学术研究，进而推进我国民商事法律制度和法律实践的进步做出虽然绵薄但却应有的努力。
本文库的出版受到“陕西省重点学科建设专项资金”的资助，受到法律出版社的大力襄助，在此谨致谢忱！

“西北民商法学术文库”编辑委员会

2014年12月