法律多元主义阐释——历史、理论与影响

本书是塔玛纳哈教授有关法律多元主义以及法哲学三十余年研究的集大成之作。法律多元主义涉及多重法律形态的彼此共存。它包含国家法、国际法、跨国法、习惯法、宗教法、原住民法以及彼此不同的种族或文化社群的法律。法律多元主义是当下法律人类学、法律社会学、法律史、后殖民法学研究、女性权利与人权、比较法、国际法、跨国法、欧盟法、法理学以及法律与发展研究的主题。尽管塔玛纳哈教授早年在此领域已经发表了一系列极富影响力的论文，但其试图在本书中从全新角度勾勒并描绘法律多元主义研究自20世纪60年代以来的一系列发展。本书是在如下两重学术脉络中的展开。一方面，当代法哲学研究中法律实证主义的主流地位，使得学院中关注的法律现象往往以国家法为中心，并注重概念抽象和哲学思辨；这不仅简化和扭曲了我们对法律现象的理解，也使法理学的发展陷入困境。另一方面，法律多元主义限于方法论层面的难题在20世纪90年代末以来逐渐趋于式微，如何克服其理论困难，并复兴该传统中的洞见，成为当代法律多元主义研究的重要课题。本书的讨论便是对这两个方向的接续，根据法律史、比较法以及法哲学理论，通过作者提出的“惯习主义”方法，既克服了法律多元主义方法论上的困难，也批判了当代法哲学主流学说的空洞。本书旨在澄清并尝试解决围绕法律多元主义存在着的诸多混淆与理论分歧。依赖过往与当下的研究——包括有关中世纪时期、奥托曼帝国、后殖民社会、原住民族、犹太教与伊斯兰教法、西方国家法律体系、跨国法以及其他方面的研究——本书表明“国家拥有统一的法律体系并垄断法律”的主导观点，不仅在当下错漏百出、具有误导性，且一直以来都是如此。国家法律体系以不同方式呈现出内在多样性，法律的多重形态在每个社会中都彼此共存。本书阐明了法律多元主义的潜在理由与渊源，考察它的不同影响，揭示出其概念与规范意涵，有助于解决当下的相关理论争议。如塔玛纳哈先前著作所体现的特征，本书一如既往地清晰、简洁而又有力，论辩味道十足。

布莱恩•Z.塔玛纳哈，美国圣路易斯华盛顿大学约翰•莱曼校级教授，国际知名法理学家、法律与社会研究者。他曾获国际法哲学与社会哲学协会首届图书奖（2019年）、美国专业与学术杰出出版提名奖（2006、2018年）等学术奖项，并在2013年美国《国家法学家杂志》（National Jurist）遴选的“拥有影响力的法学教育家”中位列第一。自1997年至今，塔玛纳哈教授出版包括《论法治》《法律工具主义》在内的著作11部，这些著作被翻译为12种语言的版本。赵英男，中国政法大学法学博士后，北京大学法学博士，美国圣路易斯华盛顿大学人文访问学者。现为同济大学法学院助理教授，研究方向为比较法与西方法哲学。

   前言与致谢




导论 三重线索




国家法一元论




抽象法律多元主义与民间法律多元主义的对比




社群法、政权法和政权间法




法律多元主义提要










第1章 历史语境下的法律多元主义




帝国如何创造法律多元主义




罗马帝国及其后的属人(社群)法




中世纪鼎盛时期的法律多元主义




法律国家的巩固




奥斯曼帝国的米勒特




世界范围内的领事裁判权和治外法权




奥斯曼帝国中多样化的法律多元主义




作为法律国家的英国东印度公司




国家法一元论学说的运用与滥用










第2章 后殖民时期的法律多元主义




殖民地的间接统治




习惯法的转型-发明




植根于社会的非正式村庄法庭




传统精英不断提升的权力




有关土地的不确定性与冲突




人权方面习惯法与宗教法的冲突




发展机构近来向非国家法的转向




社会、文化、经济、政治因素与法律多元主义




法治与法律多元主义










第3章 西方法律多元主义




罗姆人法




新西兰、加拿大、澳大利亚和美国的原住民法




犹太教法院和伊斯兰教法庭




社群法和领域内国家法










第4章 从国家法律多元主义到跨国法律多元主义




美国法律制度中的法律多元主义




欧洲法律制度中的法律多元主义




欧盟的宪法多元主义




美国和欧盟法中法律多元主义的连续性




麦考密克的抽象法律多元主义




全球/跨国法律多元主义




质疑“全球法律多元主义”




托伊布纳与桑托斯的全球法律多元主义




理论描绘




“全球法律多元主义”的价值










第5章 抽象法律多元主义与民间法律多元主义的对比




抛开法律多元主义的强弱之分




抽象与民间法律多元主义的差异




埃利希的“活法”




社会联合体的法律




穆尔与格里菲斯的否定




制度化的规范实施




功能分析的涵盖过度与不足




后现代法律多元主义




与社会复杂性相连的社会――历史视角下的民间法










结论 法律多元主义阐释




索引




附录 法律是什么：塔玛纳哈的回答 赵英男




译后记