竞争法总论 历史与规范融合的视角

本书解释了什么是竞争、为什么要保护竞争以及如何保护竞争，据此提出一种理解竞争法律实践的视角和方法。市场是资源配置的一种方式，更是优化生产规模、组织劳动分工的一种方式。竞争是市场的运作机制，推动市场价格不断接近于均衡价格。在实现均衡的过程中，经营者的市场份额发生改变，生产规模不断优化，劳动分工持续深化，进而为新知识的创造提供取之不尽、用之不竭的动力，为变革提供秩序保障。如果把整个经济运行体系比作一个人，那么，市场竞争就是这个人的血液循环系统，它既维持稳定，同时也催生变化，实乃成长所必需。市场经济越发达，竞争对于经济增长的作用越显著，越需要法律保障。以反垄断和反不正竞争为主体内容的竞争法，应当强化价值引领，运用SCP范式评估特定行为的效果，以实施指南和实施机制为抓手持续推进制度建设。

董笃笃，河南人。郑州大学升达经贸管理学院计算机科学与技术专业工学学士，中南大学经济法学硕士，中国人民大学经济法学博士、理论经济学博士后。现为广西大学法学院副教授。

导论
第一节什么是总论
一、总论阐释规范，而非描述规律
二、总论挖掘理念，而非罗列概念
三、总论指明价值目标，而非调和权衡方案
四、总论促进价值、事实与规范三者之间良性互动
第二节为什么写竞争法总论
一、竞争法总则的缺失
二、竞争法总论的不足
第三节怎么写竞争法总论
一、竞争法总论的研究思路
二、竞争法总论的研究内容
第一章竞争法律实践产生与发展过程中的市场竞争
第一节市场竞争注入贸易规制制度的过程
一、两个以上不同主体联合实施的贸易
二、单个主体独自实施的贸易
第二节被视为行动自由的市场竞争
一、以确保对抗自由为宗旨的早期《谢尔曼法》判例
二、以保障公平对抗为宗旨的《联邦贸易委员会法》和《克莱顿法》
第三节与经济效率融为一体的市场竞争
一、反托拉斯调整宗旨的转型：从行动自由到经济效率
二、行为违法性认定标准的重构：竞争损害的确立、实施与困境
第二章行动自由与市场竞争的区别
第一节中世纪公平价格理论中的经济强制与行动自由
一、公平价格理论的价值诉求与理论渊源
二、公平价格理论的规范体系及其调整对象
第二节从公平价格到自由意志再到理性意志
一、亚里士多德本质目的论被抛弃
二、以自由意志为出发点的规范体系及其调整对象
三、从自由意志扩展至理性意志
第三节经济学理论中的市场竞争
一、经济学的价值诉求与研究对象
二、竞争在经济学规范体系中的内涵
第三章市场竞争与经济效率的渊源
第一节市场竞争与帕累托很优的融合与分离
一、均衡状态视角下市场竞争与帕累托很优的融合
二、均衡分析视角下市场竞争与帕累托很优的分离
第二节市场竞争与经济效率之间关系的重塑
一、均衡与变革的分离
二、判断竞争自身是否遭受扭曲的工具或认定标准：配置效率
三、考察竞争是否充分发挥作用的工具或考察因素：生产效率或动态效率
第三节经济增长视角下市场竞争与经济效率的统合
一、竞争作用于实物资本积累的机制
二、竞争作用于劳动供给增加的机制
三、竞争作用于技术进步的机制
四、市场经济越发达，竞争对于增长的作用越显著，越需要法律保障
第四章市场竞争如何注入法律实践
第一节市场竞争注入法律实践的模式
一、以命令和控制为核心的实施模式及其不足
二、以信任、交互和责任为核心的协同模式及其不足
第二节协同何以可能：强化价值引领
一、行为违法性认定的分析框架：SCP范式
二、运用SCP范式评估经营者决策的必要环节：相关市场界定
三、运用SCP范式评估经营者决策的重要工具：竞争状况评估
四、SCP范式适用领域的扩充：从反垄断到反不正当竞争
第三节协同何以推进：优化治理体系
一、以实施指南为主要载体的竞争法律规范
二、注重民事诉讼、竞争行政执法与产业监管相互配合的信息搜索机制
三、以标准化、商业道德与法律相互交融为特点的实施方式
四、容纳合同无效、民事责任与行政责任的综合性法律后果
第五章促进并保障市场竞争的制度体系
第一节公平竞争审查：协调宏观调控与市场竞争的关系
一、仅限于事后救济的行政垄断规制制度
二、强调事前救济的公平竞争审查制度及其完善
第二节反垄断：保障竞争自身不被扭曲
一、滥用相对优势地位与滥用市场支配地位的关系：区分均衡与变革的必要性
二、知识产权领域的反垄断规制：明确区分均衡与变革
三、定价算法默示共谋的反垄断规制：创设新型均衡过程或市场类型
第三节反不正当竞争：促进竞争充分发挥其激励变革的间接作用
一、非诚勿扰案和费列罗案：特别侵权法与竞争法的差异
二、王老吉红罐案：从公平到质量
三、“互联网专条”：从诚信到安全
第四节实施机制与法律责任：优化竞争治理体系
一、民事诉讼与行政执法的地域管辖
二、民事诉讼与行政执法各自的功能定位
三、民事诉讼与行政执法的配合衔接
结语
一、总论开示内含于法律实践中的理性
二、总论以立法上的总则为归宿
三、总论有待分论予以落实
主要参考文献
附录
附录一：公平交易法（征求意见稿）及起草说明（工商法函字〔1993〕第47号）
附录二：反不正当竞争法（草案）（国函〔1993〕80号）
附录三：反垄断法（草案）（国函〔2006〕53号）
附录四：反不正当竞争法（修订草案送审稿）（2016年2月25日征求意见稿）
附录五：反不正当竞争法（修订草案）（2017年2月26日征求意见稿）