商事营业转让法律制度研究

《商事营业转让法律制度研究》综合比较了现有文献对商事营业转让及其相关概念的不同定义，对商事营业转让的内涵进行重新界定，对其表现形式、构成要件、制度价值以及与其他相关概念的区别进行充分阐述。在此基础上，分别从法理基础及实证案例的角度，对我国现有商事营业转让制度的立法局限进行检讨。与此同时，也就英美法中的相关制度进行考察，并将其与大陆法系的商事营业转让制度相比较，目的在于通过详细考察不同法系及国家的商事营业转让法律制度，揭示商事营业转让各项具体制度的法理依据及合理性，并探讨这些法理、制度是否适合我国，是否可以妥善解决我国相关法律所存在的问题。很后，论证我国是否应引入商事营业转让制度，并对具体的理论构建及立法提出建议。

林泰松，1967年12月出生，广东潮州人。1998年取得经济师资格，西南政法大学民商法学硕士研究生、中山大学岭南学院不错管理人员工商管理硕士、中山大学法学博士。从事执业律师近20年，担任多家大型企业、政府机构及协会（商会）法律顾问，代理多起在全国及华南地区有重大影响的案件，于2016年获评“2011～2014年度全国很好律师”。现为国信信扬律师事务所主任、广州市人大代表、广州市律师协会副会长、广东省人大常委会立法咨询专家、广州仲裁委员会专家、仲裁员，担任广东省检察官学院、华南师范大学律师学院、华南农业大学人文与法学学院、广东司法警官职业学院律师学院、广东行政职业学院等多家高校兼职教授、客座教授及硕士研究生导师。在各种刊物公开发表法学论文上百篇。

目 录导 论一、问题的由来二、国内外研究现状三、选题意义四、研究方法与创新点章 商事营业转让基本理论节 营业与营业资产的界定一、“营业”的概念界定二、营业资产的要素构成三、几个具有争议的商事营业资产构成要素第二节 商事营业转让的界定一、商事营业转让的特殊性二、商事营业转让与相关制度的区别三、商事营业转让的表现形式第三节 商事营业转让的价值一、商事营业转让的经济价值二、商事营业转让的社会价值三、商事营业转让的法理价值第四节 商事营业转让与相关部门法的关系一、商事营业转让与反垄断法的关系二、商事营业转让与公司法的关系三、商事营业转让与劳动法的关系第二章 商事营业转让的具体制度节 商事营业转让的实质要件一、商事营业转让实质要件与一般财产转让实质要件的差异二、当事人的缔约能力三、当事人的意思表示四、标的物合格五、支付对价六、载体合格第二节 商事营业转让的形式要件：公示一、商事营业转让公示的法理基础二、商事营业转让公示的内容和形式三、商事营业转让公示后债权人的特殊权利第三节 商事营业转让的法律效果一、商事营业转让对转让人产生的法律效果二、商事营业转让对买受人产生的法律效果三、商事营业转让对第三人产生的法律效果第三章 两大法系国家（地区）的商事营业转让制度节 两大法系国家（地区）商事营业转让立法模式的比较一、英美法系国家（地区）商事营业转让的立法模式二、大陆法系国家（地区）商事营业转让的立法模式三、两大法系国家（地区）商事营业转让立法模式的差异第二节 两大法系国家（地区）商事营业转让具体制度的比较一、两大法系国家（地区）关于商事营业转让合同的规定二、两大法系国家（地区）关于利益主体保护的规定三、两大法系国家（地区）关于其他相关制度的规定四、两大法系国家（地区）商事营业转让具体制度的差异第三节 两大法系国家（地区）商事营业转让制度对我国的启示一、两大法系国家（地区）商事营业转让立法模式对我国的启示二、两大法系国家（地区）商事营业转让具体制度对我国的启示第四章 我国有关商事营业转让的规定所存在的问题节 我国现行商事营业转让规定一、法律二、行政法规三、部门规章四、地方政府规章五、司法解释第二节 我国现行商事营业转让规定的局限性——理论分析一、对商事营业转让中债权人保护的局限性二、对商事营业转让中股东保护的局限性三、对商事营业转让中劳动者保护的局限性四、对商事营业转让中有关商号转让的局限性五、对商事营业转让中有关竞业禁止的局限性第三节 我国现行商事营业转让规定的局限性——实证分析一、对商事营业转让中债权人保护的局限性——漳州佳佳公司转让一案分析二、对商事营业转让中股东保护的局限性——中石化要约收购一案分析三、对商事营业转让中劳动者保护的局限性——南昌化验制样机厂转让一案分析四、对商事营业转让中有关商号转让的局限性——广州万斯公司转让一案分析五、对商事营业转让中有关竞业禁止的局限性——东方航空公司收购一案分析第五章 我国商事营业转让制度的构建节 在我国构建商事营业转让制度的分析论证一、构建商事营业转让制度的必要性分析二、构建商事营业转让制度的可行性分析三、构建商事营业转让制度的协调性分析第二节 我国商事营业转让制度的立法模式设计一、民商合一与民商分立的选择二、各种法典立法模式的困境分析三、立法模式的应然选择第三节 我国商事营业转让制度的具体构建一、营业的概念及具体内容二、商事营业转让的合同形式与内容三、商事营业转让中相关利益主体的权益保护四、商事营业转让中其他相关制度设计第四节 我国《商事营业转让法》的条文拟定