法律尽职调查指要

康言、谢菁菁编著的《法律尽职调查指要(修订版)》一书顺应法律法规、政策及实务中的变化，对第一版的内容作了修改和调整，在体例上同于第一版，即分设上下两编。上编“法律尽职调查总论”全面介绍了法律尽职调查的特征与作用、工作流程、调查的方法和信息来源以及调查中的程序性事项等内容。下编“法律尽职调查业务操作规程及常见法律问题”则调整为二十五个新专题，对尽职调查中常见的问题进行了新的梳理和总结，每个专题既有通用的具体操作规程，也有针对具体问题的分析，即以模拟案情为基础，引导读者了解相关的法律依据，明了相应的法律风险，并得出一定的解决方案，为读者处理相关问题开拓思路。

康言、谢菁菁编著的《法律尽职调查指要(修订版)》将法律尽职调查过程中可能遇到的四百多个具体问题分为二十五个专题进行了全面、详细的梳理与分析，并有针对性地提出了各种情况下可能面临的风险、详细的解决方案、参考案例及特别提示等内容。

康言，曾用名康龚，现为方达律师事务所合伙人，主要执业领域为股权私募投资、企业重组改制、外资并购及境外上市等。
谢菁菁法学博士，现为国际关系学院副教授。

上编法律尽职调查总论
专题一法律尽职调查概述
一、尽职调查的概念
二、法律尽职调查的特征
三、法律尽职调查的作用
四、法律尽职调查的标准
五、与法律尽职调查有关的主要规定
专题二法律尽职调查的工作流程
一、确定法律尽职调查的目的、对象和范围
二、编制法规卷
三、设计并提供尽职调查问卷清单
四、收集、整理尽职调查资料
五、制作尽职调查工作底稿
六、审阅尽职调查资料
七、撰写尽职调查报告
专题三法律尽职调查的方法和信息来源
一、法律尽职调查的方法
二、法律尽职调查的信息来源
专题四法律尽职调查中的程序性事项
一、接受委托前的利益冲突调查
二、尽职调查的保密要求
三、法律尽职调查的培训
下编法律尽职调查业务操作规程及常见法律问题
阅读说明
一、操作规程
(一)主要法规部分
(二)审阅文件部分
(三)审核要点部分
(四)撰写要求部分
二、法律尽职调查中的常见法律问题
(一)基本事实部分
(二)相关法规部分
(三)相关风险部分
(四)解决方案部分
(五)参考案例部分
(六)审阅说明部分
(七)特别提示部分
专题一设立和存续
一、操作规程
(一)主要法规
(二)审阅文件
(三)审核要点
(四)尽职调查报告撰写要求
二、关于公司的设立和存续的常见法律问题
(一)公司名称不符合有关法律规定
(二)公司名称未经有权机关核准
(三)公司名称中未标明法定字样
(四)公司名称与优选商标冲突
(五)公司法定代表人变更未办理相关登记
(六)公司的法定代表人资格不符合任职资格
(七)公司注册资本低于法定大力度优惠限额
……

    非诉讼律师主要的日常业务包括法律尽职调查、法律研究、参与谈判、起草或者审阅法律文件、领导或者推动项目进展等。法律尽职调查是律师业务的重要方面，对于其他业务起着基础性的支撑作用，主要体现在以下几点：
     1.帮助有关各方了解被调查对象的情况，并判断该情况是否使拟进行的商业计划或交易具备实现或者继续操作的可能性。商业计划的付诸实施，需要科学的论证，需要对投资的成本和风险进行全面的评估。在一些项目中，通过法律尽职调查可以及时终止交易，从而避免客户的损失。例如，某股权投资基金拟参与对目标公司的私募投资，其目的是将完成私募后的企业在短期内运作上市。如果在法律尽职调查中发现目标企业上市存在重大障碍，那么该项交易对基金而言就失去了意义。此时尽管律师通过法律尽职调查成为“交易杀手”，但是律师仍通过法律尽职调查优选限度地保障了客户利益。
     2.增强委托人的谈判地位，协助委托人决定是否调整该项目计划或交易的价格及确定调整价格的幅度。知己知彼，百战不殆。法律尽职调查就是一个达到知己知彼的过程。例如，在并购交易中，收购方通过法律尽职调查知悉目标公司存在财务危机或有重大法律瑕疵，那么收购方就可能提出更合理的报价。而被收购方通过法律尽职调查知悉自身存在的弱点，也可以以此为据，在交易文件中拒绝作出不合理的陈述和保证，避免落入收购方设置的索赔陷阱。
     3.帮助各方按照现实情况合法地、合理地调整项目计划或交易的结构、内容以及决定项目计划或交易完成的时间表。在公司并购业务中，经常采用的交易结构包括资产并购和股权并购。两者在程序、时间、成本、税费负担方面存在重大的差异。而具体选择何种结构，往往取决于尽职调查的结果。
     4.帮助各方准确地确定项目计划或交易完成的前提条件、各方为完成项目计划或交易所需从事的工作以及交易后需进一步完成的事项。在复杂的交易中往往设置一些成交的先决条件或者成交后的完成事项。例如，一项经营者集中项目，从母公司提供的统计报表看，其营业额尚未达到反垄断审查标准。但是在法律尽职调查中可能发现合并报表中的营业额已经达到反垄断审查标准，该项并购就必须取得商务部关于垄断的批准。因此，在交易文件中反垄断审查就应列为该项交易成交的先决条件。再如，在法律尽职调查中发现目标公司有负债，那么解除担保可能成为完成交易的先决条件之一，或将其列为成交后目标公司需要进一步完成的事项。
     5.为确定项目有关文件文本提供事实依据，明确将签署交易文件的类别、内容及数量。在复杂的商业交易中，交易结构决定交易协议，交易协议决定交易条款。例如，根据法律尽职调查决定交易结构是资产并购时，则主协议应为资产收购协议；并根据资产的特点，可能还要就特定类型的资产，如车辆、船舶、商标、专利权等签署附属协议办理过户。如将交易结构确定为股权交易的，则主协议应为股东协议或转股协议、增资协议。如果发现交易需要取得特殊政府审批的，那么签约方应签署足够数量的协议正本以备报批。
     6.为出具法律意见提供事实依据。律师出具法律意见应“以事实为依据，以法律为准绳”。其中，作为依据的法律事实，基本通过法律尽职调查收集、分析和判断。
     7.为规避律师执业风险提供保障。律师在提供法律服务时应当“勤勉、尽责”。法律尽职调查界定了律师提供服务的范围，是律师履行“勤勉、尽责”义务的过程。