司法哲学与裁判方法

上编  司法哲学、司法理念与裁判方法
第一章  司法哲学诸问题的思考
  第一节  司法哲学与诉诸终极观念
    一、无处不在的司法哲学
    二、理想主义与实用主义的契合体
    三、大道能言否
  第二节  盘活法律与善用法庭地位
    一、法制完善中的法庭地位
    二、透过现象看本质
    三、是逻辑更是经验
    四、纵横开阖与左右逢源
  第三节  法律适用的尝试性、溯及性与适应性
    一、法律适用的尝试性
    二、法律的适应性与调适适用
    三、裁判标准的溯及性
  第四节  法律适用的选择性与审慎性
    一、踌躇难决：“迷茫中的准确”
    二、谨小慎微的司法
  第五节  司法中的稳定与变动
    一、依法裁判的优先性和根本性
    二、与时俱进的必要性和必然性
    三、认识问题要澄清
  第六节  实践发展与理论创新
    一、理论上的清醒与实践上的坚定
    二、专享性与多样性
    三、理论的接受与创造
  第七节  赞誉与非难
    一、受误解的司法
    二、坦然处之
第二章  裁判中的法律、政策与政治
  第一节  法律、政策与政治：裁判中的三要素
    一、三种要素的各自定位
    二、司法的分析性与功能性
    三、三要素的有机统一
  第二节  司法与政治的和谐统一
    一、司法中讲政治的必然性
    二、司法中讲政治的艺术
  第三节  司法与司法政策
    一、司法政策的导引作用
    二、一般命题不决定个案
  第四节  不同政策目标的冲突与协调
    一、涉及法律定性的不同政策目标
    二、涉及事实认定的不同政策目标
    三、公法与私法的政策性功能
第三章  裁判的逻辑标准与政策标准
  第一节  逻辑标准与政策标准概述
    一、两种标准的划分
    二、两种标准的相互关系
  第二节  政策标准的体现、依据和基础
    一、概述
    二、基于公平(衡平)或者正义而进行的政策考量
    三、基于权宜或者效果而进行妁政策考量
    四、基于政策导向而进行的考量
    五、基于历史、现状和公平而进行的考量
第四章  裁判的方法与要素
  第一节  书本上的法律与行动中的法律
    一、立法留给司法的处置空间
    二、法律中的诸矛盾与创造性适用
  第二节  选择恰当的裁判方法
    一、逻辑方法、历史方法和社会学方法
    二、法条方法与政策方法
    三、正向方法与反向方法
    四、效果取向的最终决定性
  第三节  认真对待立法目的
    一、立法目的与社会效果
    二、“字面服从”与“思想服从”
    三、避免荒谬的裁判结果
    四、实现裁判的与时俱进
  第四节  妥善处理原则与规则的关系
    一、原则与规则的区分
    二、原则的类型及其作用
    三、原则之间的，中突与协调
  第五节  运用科学的法律思维
    一、  自治性与开放性的有机统
    二、形式性与实质性的有机统一
    三、形式逻辑与辩证逻辑的有机统
    四、价值中性与价值导向性的有机统
  第六节  守好公平正义的底线
    一、公平正义的终极价值
    二、裁判中的公平正义
下编  法律方法的实证分析
第五章  诉诸法律性质、目的和功能——以商标权属性的具体运用为例
  第一节  引言
  第二节  商标权诸属性与商标法的适用
    一、商标权的标识权属性
    二、商标权的相对性
    三、商标权的弹力性
    四、商标权的独立性与地域性
    五、商标权的政策性
第六章  法律解释、法律续造及其综合运用
  第一节  法律解释
    一、文义解释
    二、体系解释
    三、历史解释
    四、目的解释
    五、例示性规定的解释
  第二节  能动司法、法律续造与漏洞填补
    一、能动司法、法律续造和漏洞填补的界限
    二、限缩解释与扩张解释
    三、法律解释与法律续造的客观性
  第三节  以《商标法》第41条的解释为例
    一、问题的提出
    二、根据历史沿革进行解释
    三、根据文义方法进行解释
    四、根据条款之间的逻辑关系进行理解
    五、根据立法意图进行解释
    六、效果方法的运用
    七、各款规定的适用范围及其相互关系
    八、是否不完善与如何解释的关系
第七章  法律的整体性和融贯性适用——以《商标法》的适用为例
  第一节  制度、理论与方法：法律适用的隐含前提
    一、文本与非文本
    二、制度、理论与方法
    三、不能机械地适用法律
  第二节  立法政策与司法政策的关系
    一、两种政策的划分
    二、妥善处理两者的关系
  第三节  道德评判与法律评判的关系
    一、道德问题与法律问题的划界
    二、公序良俗和诚信原则的适用限度
    三、对于恶意注册能否既往不咎
  第四节  开放性、裁量性与动态性的关系
    一、有效发挥法律“三性”的应有功能
    二、规范与发展的关系
    三、国内保护与适应经济全球化
  第五节  事物本身的性质与商标权界限
    一、事物本身的性质
    二、商标的标识性与商标授权和保护
    三、商标权与市场格局
    四、专用权与排斥权的不同属性
    五、优选商标的保护范围
  第六节  价值取向与价值衡量
    一、促进商标实际使用
    二、尊重经济生活的多元性与留足商标创意空间
    三、公平与情事变更
    四、保护品牌和鼓励正当竞争
    五、意思自治与信赖保护
    六、兼顾公平与秩序
    七、追求程序的正当性
第八章  法律适用中的总体精神与宏观把握
  第一节  法律适用中的宏观把握
    一、宏观把握的重要性
    二、如何确定总体精神和宏观把握
  第二节  宽严适度的政策导向
    一、穷尽性与非穷尽性
    二、期限与无期限
    三、严格限定性与边界延伸性
    四、重合保护上的不同态度和不同意蕴
    五、公共政策与权利保护
附录
  司法裁判的方法与思考——华东政法大学“中华学人”第十四讲
  司法理念、司法思维与司法方法——孔祥俊在江西省高级人民法院法律方法培训班上的讲话
后记

    第一节司法哲学与诉诸终极观念
     一、无处不在的司法哲学
     （一）哲学的无处不在
     哲学一词是玄奥的，但哲学活动往往是具体的。哲学活动不是哲学家的独享专利。如果"将哲学活动专定由那些自称是哲学家的人进行，恐怕与禁止不是职业厨师的人下厨一样可笑"。哲学活动又是普遍存在的，"人们在不知不觉中进行哲学活动"。如实用主义哲学大师威廉？詹姆斯所说，事实上我们每个人，即使是我们当中那些没有听说过甚至是痛恨哲学名词和概念的人，都有一种支撑生活的哲学。我们每个人都有一种如流水潺潺不断的倾向，不论你是否愿意称其为哲学，却正是它才使我们的思想和活动融贯一致并有了方向。？没有哲学，"世界就没有生气，就成了一座不会说话的雕……