刑法总论(新版第2版)(当代世界学术名著)

    第一编  刑法的基础     第一章  刑法和刑法学     一、刑法的意义   1.刑法的概念    所谓刑法，就是有关犯罪和刑罚的法律。所谓犯罪，正如杀人罪、盗窃罪或者放火罪一样，是侵害人们社会生活的行为当中，成为刑罚处罚对象的部分（实质意义上的刑法）。所谓刑罚，正如死刑、徒刑、监禁、罚金一样，是对犯罪实施的国家制裁。规定犯罪和刑罚的法令（法律、政令、敕令、太政官布告、省令）是刑罚法规，其数量现在将近八百件，其中心，是六法全书当中，被作为《刑法》所收录的法律（形式意义上的刑法）。 刑法的定义很多教材下定义说“刑法，是有关犯罪和刑罚（乃至保安处分）的法律”。所谓保安处分，是针对将来具有犯罪危险的人，为了防卫社会，根据法院的命令所强制实施的去除其危险性的治疗、改造等措施的制度。在外国的立法当中，有的在刑法典当中，规定了保安处分，但日本刑法当中，没有这种规定。另外，也有定义说“刑法，就是有关刑罚的法律”，但这并不妥当。 《刑法》，受欧洲大陆的影响，在明治40年（1907年）所制定、公布，第二年开始实施。这部法律，尽管随着时代的发展，被屡次修改，但在制定之后的近九十年间，没有太大的根本性变动。为了将《刑法》条文改为现代用语，使之通俗易懂，1995年制定、公布了《部分修改刑法的法律》，并于同年6月1日起实行，这样，就实现了对《刑法》的全面修改。修改后的法律就是现在的刑法，这部法律，系统地规定了有关犯罪和刑罚的基本内容，采用了法典的体裁，因此，也被称为“刑法典”。 法典是将和各个部门法有关的基本事项按照编章结构，系统化为一个成文法的法律文件。法典中的条文，形成整体的国家法秩序的体系，在目的和手段、普遍和特殊的关系上，相互密切联系，按照一定顺序加以排列和分配。我国的基本法典，有宪法、民法、商法（含公司法）、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法，等等。 现行刑法典分为第一编“总则”和第二编“犯罪”（分则）。其中，“总则”是对刑法典和刑法典以外的法律所规定的犯罪都适用的共同规定，相反地，“犯罪”（分则）是有关杀人、抢劫、诈骗等个别犯罪的规定。本书所讨论的刑法总论，以现行刑法典的“总则”为中心，以分析犯罪的一般成立要件和刑罚的一般要素为目的。与此相对，刑法各论，除了讨论第二编“犯罪”中规定的杀人罪、盗窃罪等个别犯罪之外，还以探讨后述的、众多的特别刑法上的犯罪为目的。 2.刑法的目的 刑法，尽管是对犯罪人科处死刑和徒刑之类的残酷刑罚的法律，但在其目的上，则有①为了维持社会秩序的见解（社会秩序维持说）和②为了保护法律所保护的生活利益即法益的见解（法益保护说）之间的对立。社会秩序维持说所说的社会秩序，使构成社会的个人和团体等各种势力和元素处于安定、和谐状态。对于国民生活而言，最为重要的，就是社会生活在一定秩序之下保持安定，生命、自由以及财产之类的生活利益不被侵害，人们能够安全、放心地延年度日。社会秩序的稳定状态是社会生活的基础，国家正是从维持社会秩序是法律政策上最重要的事情的认识出发，不惜使用刑罚这种残酷的制裁来镇压犯罪。 相反地，法益保护说主张，刑法的目的在于保护个人的生活利益乃至法益，近年来，成为有力学说。确实，在如今的以个人尊严为价值基础的社会当中，保护个人生活利益，毫无疑问是最为重要的。   ……