最后手段原则规则化研究--聚文网

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内容简介

普通法国家通常将最后手段原则视为道德原则，德国学界却普遍认为其为宪法原则。在我国，除了罪刑法定原则外，由于以死刑和自由刑为核心的刑罚总存在着“剥夺过剩”的问题，“人权”的入宪必然会推导出刑法是最后的手段的结论。最后手段原则与比例原则有相同的诉求，即也由适当性、必要性和权衡性等三个子原则构成。然而，由于最后手段原则主要表达的是权力主体的一种自我克制义务，再加上法益的概念的模糊性和民主制度，所以，该原则虽有批评功能，但很难获得司法适用力。只有当刑法禁止与民法或者其他法律发生冲突，最后手段原则能反映被告人的权利时，才具有直接刑法禁止适用范围的功能。而三阶层犯罪论体系保持构成要件要素与正当化事由的分立，并赋予后者有否定符合刑法禁止的行为的违法性的效力，所表达的其实就是最后手段原则的外部诉求。而两阶层犯罪论体系主张符合性判断与违法性判断合并，实际上否定了最后手段原则司法适用的路径，而且，这还忽视了强调形式理性的公法与不拒绝实质判断的私法无法融合的问题，特别是，这种做法违反了宪法上的分权制度。

引言
第一章规范根据篇
第一节最后手段原则的历史根据
第二节最后手段原则的哲学基础
第三节最后手段原则的规范根据
第二章内部构成篇
第一节最后手段原则的规范构成：三原则抑或四原则
第二节适当性原则
第三节必要性原则
第四节均衡性原则
第三章规范适用篇
第一节最后手段原则的适用：犯罪该当性与正当化事由的解构
第二节民事规范与刑事规范区分的规范根据
第三节民事权利对刑法适用的
第四节自决权
……
主要参考文献

最后手段原则规则化研究

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