契约正义论/光华文丛

改革开放前的新中国，计划经济模式压抑了契约的平等、自由等正义价 值观念。改革开放后，契约的平等、自由等正义价值观念随着市场经济的逐 步建立而逐渐得以发扬。当代《合同法》不但确立了契约的二元规则(法律 和公德)和“法主德辅”观念，而且全面体现了契约的各种正义价值。但是 ，契约正义之各价值内部各个层次之间和各个价值之间存在冲突。为了解决 这些冲突，我们需要建立中国契约的差序正义观，具体包括度差正义观、值 差正义观和错差正义观。差序正义观表达的实质含义是有条件地牺牲某种正 义价值或者某种程度上牺牲某种正义价值，契约正义是有限的正义。

高晋康，西南财经大学法学院教授，博士生导师，院长，金融法研究所所长，四川省学术和技术带头人， 法学指导委员会委员，中国法学会商法学研究会常务理事等。本课题负责人多次参加立法工作，曾主持国家社科基金项目和司法部、 等省部级课题10余项，在《金融研究》、《经济学家》、《财贸经济》、《中国法学》，《法学家》，《现代法学》，《比较法研究》等刊物发表论文70余篇，曾获司法部、四川省等奖励10余项。 1957年生，西南财经大学法学院教授、法学博士。

前言 第一章 导论 第一节 契约的概念与内涵 一、契约的语境 二、契约的概念考释 (一)中国契约概念考释 (二)西方契约概念考释 三、契约的基本内涵 四、契约的文化内涵 (一)契约的文明内涵 (二)契约的进步内涵 第二节 契约正义之诉求 一、社会正义诉求 二、社会正义与契约正义 三、中国当代社会与契约正义诉求 第三节 契约正义之研究 一、西方的契约正义研究 二、中国的契约正义研究 三、本书的契约正义研究 第二章 契约正义的理论基础 第一节 价值：正义分析的基本工具 一、价值的含义 (一)价值的词源与渊源 (二)价值的本质与定义 二、价值的特性与种类 (一)价值的特性 (二)价值的种类 第二节 价值与正义观 一、西方思想家的正义观 (一)西方思想家关于正义的基本分歧 (二)西方思想家正义观念的基本类型 二、西方正义观的基本轨迹 (一)古代以秩序价值为主导的自然正义观 (二)近代以自由价值为基础的动态正义观 (三)现代以自由价值为基础的公平正义观 三、马克思主义正义观 (一)马克思主义对于“正义”的基本态度 (二)马克思主义正义观的基本观点 四、中国正义观 (一)中国语境中的正义含义 (二)中国正义观流变 第三节 正义观念之思考 一、正义的定义 (一)正义的基本面相 (二)正义的定义 二、正义的根据 (一)正义的决定要素 (二)正义与理性 三、正义的标准与基本观念 (一)正义的标准 (二)正义的基本观念 四、正义的分析方法 (一)类型分析：传统分析法 (二)差序分析：新方法构想 (三)差序分析法的理论依托 第三章 契约正义的价值结构与差序分析 第一节 契约正义的价值结构 一、契约正义价值的局部构造 (一)契约正义的价值要素结构 (二)契约正义的价值层次结构 二、契约正义的价值关系 (一)契约正义各价值要素之局限 (二)契约正义各价值要素之冲突 (三)契约正义各价值层次之局限与冲突 第二节 契约正义之差序分析 一、契约正义分析的困惑与启示 (一)两难：契约正义分析的困惑 (二)价值选择：相关理论的启示 二、契约正义分析的模型基础与指导思想 (一)契约正义分析的模型基础 (二)差序思维：契约正义分析的指导思想 三、三维差序：契约正义分析的基本路径 (一)契约正义的层次维度差序分析 (二)契约正义的要素维度差序分析 (三)契约正义的综合维度差序分析 四、契约正义分析的基本观念与原则 (一)差序正义：契约正义分析的基本观念 (二)差序选择：契约正义分析的基本原则 第三节 契约正义与契约规则 一、契约规则的体系 (一)契约规则体系构成的一般分析 (二)契约规则体系的实证分析 二、契约规则与契约正义 (一)契约规则的正义价值 (二)契约规则与契约正义 第四章 西方契约正义理论之审视 第一节 西方古代契约正义理论 一、古代希腊的契约正义理论 二、古代罗马的契约正义观 (一)罗马早期的契约制度与正义价值 (二)诺成契约制度与正义价值 第二节 西方中世纪契约正义理论 一、西方中世纪契约理论概观 (一)中世纪的契约理论走向 (二)中世纪的契约理论特点 二、中世纪神学契约正义理论 (一)中世纪神学契约正义理论 (二)阿奎那的契约正义理论 三、中世纪世俗契约正义理论 第三节 西方古典契约正义理论 一、古典契约自由正义理论 (一)自由正义的内涵 (二)自由正义的根据 二、古典契约自由正义理论的基础 (一)古典契约自由正义理论的理论基础 (二)古典契约自由正义理论的社会基础 第四节 西方现代契约正义理论 一、西方现代契约正义理论的特点与产生 (一)西方现代契约正义理论的特点 (二)西方现代契约正义理论产生的社会经济生活背景 (三)西方现代契约正义理论的产生 (四)西方现代契约正义理论产生的理论背景 二、西方现代契约正义理论的实现途径 (一)契约自由的立法限制 (二)契约自由的司法限制 三、西方现代关于契约自由理论的新视点 (一)契约衰落论 (二)契约死亡论 (三)契约再生论 第五节 西方契约正义理论评论 一、西方契约正义理论总体评论 (一)总体特点 (二)发展态势 二、西方近现代契约正义理论评论 (一)古典契约正义理论评论 (二)现代主流契约正义理论评论 (三)现代非主流契约正义理论评论 三、西方现代主流契约正义理论发展评估 (一)西方现代主流契约正义理论需要解决的问题 (二)西方现代主流契约正义理论解决问题的出路 第五章 中国当代契约差序正义观念及其运用 第一节 中国契约正义观念回顾 一、中国历史上的人性假设与契约规则构成 二、中国历史上的契约正义价值观 (一)新中国成立以前的契约正义价值观 (二)新中国成立后新《合同法》以前的契约正义价值观 第二节 中国当代契约差序正义观念之塑造 一、中国当代契约规则的构成 二、中国当代契约规则的正义价值 (一)中国当代契约规则的价值要素 (二)中国当代契约规则各价值的内部构成 三、中国当代契约差序正义观念塑造 (一)中国当代的契约正义价值冲突 (二)中国当代契约差序正义观塑造 (三)契约差序正义观的意义 第三节 中国当代契约差序正义观之运用 一、值差正义观运用解读 (一)值差正义观在解决秩序与其他价值冲突中的运用 (二)值差正义观在解决其他各价值之间冲突中的运用 二、错差正义观运用解读 (一)错差正义观运用的理论解读 (二)错差正义观念运用的实证解读 三、契约差序正义观与契约个别正义 (一)绝对个别正义的困境 (二)个别正义与理性态度 (三)有限个别正义的法治意义 结束语：归结与自省 一、归结 (一)本书的基本观点 (二)本书的基本结论 (三)本书的主要贡献 二、自省 (一)本书算不上是一种成果，充其量是一种探索 (二)本书中的命题可以证伪，但重要的是证实尚需继续努力