清末民初法律移植的困境--以讼费法规为视角/中央民族大学法学文库

为评估近代中国法律移值的困境，邓建鹏著的《 清末民初法律移植的困境--以讼费法规为视角/中央 民族大学法学文库》基于国内外近代讼费法规的比较 分析，对深入思索清末至民国初期法律移植、移植后 法律的变异、法律实施效果及原因提供重要视角。晚 清之前讼费主要作为陋规现象普遍存在，在晚清被纳 入国家法制轨道。讼费法规由具有直接利益关系的行 政机构主导制定，法规核心是规范当事人与司法机构 之间的讼费法律关系，征收讼费主要为解决司法经费 的困境。讼费立法不是从当事人诉权平等保护的角度 出发，而是以官僚集团意志为核心，在实践中未能对 当事人间涉及讼费的权利义务关系合理配置，法制成 为其维持和扩张利益的工具。这种选择性立法破坏与 曲解了西方法制精神，更改了法制作为天下之公器的 性质，是近代法律移植未能带来预期法治秩序的原因 之一。

邓建鹏，法学博士，中央民族大学法学院教授，中国互联网金融创新研究院副院长，国际金融论坛互联网金融中心研究员，在互联网金融监管与法律风险控制等方面有深入研究。参加工作十年来，荣获霍英东教育基金会高等院校青年教师奖、北京市哲学社会科学优秀研究成果二等奖、中央民族大学“十佳教师”等十项荣誉。另与黄震教授合著《互联网金融法律与风险控制》《论道互联网金融》《做让用户尖叫的产品——互联网金融创新案例经典》。

第一章 导论 第一节 研究缘起 一、法律移植：宏观与微观视野的争议 二、讼费法规：法律移植研究的重要切入点 第二节 研究思路 一、讼费与讼费法规内涵的界定 二、学术综述 三、本研究的意义和架构 第二章 清代的讼费形态和官方应对 第一节 清以前的讼费形态 一、早期讼费问题和争议 二、明代讼费制度与实践 第二节 作为陋规的清代讼费 一、陋规内涵和特征 二、陋规在司法中的普及 三、衙役对讼费的争夺 四、讼费的名目 五、讼费的数额记载 第三节 讼费的负面影响与官方应对 一、日趋严峻：从“一点血”到“千点血” 二、监察官的指责和大吏的公文游戏 三、从恫吓到勒石：地方官的无效应对 四、止讼：匪夷所思的官方逻辑 五、一士谔谔：崔述的驳斥 第四节 讼费存在的真相 一、杯水车薪与敲诈勒索 二、央地财政分配：“内分泌”严重失调 三、人存政举的脆弱性 第三章 讼费常规化的努力 第一节 从理想主义向实用主义的尝试 一、官员的争论和囚徒困境 二、讼费不可轻裁：实用主义的见解 第二节 讼费常规化的路径 一、从陋规迈向常规：讼费制度化转型 二、常规化的宿命：日久弊生 三、三费局：新机制破土而出 第三节 讼费常规化的困境与思考 一、卷土重来：晚清调查之明证 二、讼费常规化的反思 三、无关风和月：法制空白与民间疾苦 第四章 清末讼费立法与实践 第一节 讼费立法的详情 一、诉讼法草案关于讼费的规定 二、初次国家立法的反对者 三、审判厅章 程关于讼费的规定 四、新制度的优点和渊源 五、民事诉讼律草案关于讼费的规定 六、暂行章 程关于讼费的规定 七、讼费法规的变通 八、小结 第二节 讼费法规的实施 一、讼费法规的践行 二、相关评价 第三节 讼费立法动因分析 一、固有的官方态度 二、民事诉讼正当性理念的确立 三、晚清财政的困境 四、缓解财政困境的途径：讼费法定 第四节 结论 一、无竞争状态下的制度改革隋性 二、皇帝们的臆想和隔靴搔痒的努力 三、高层美梦与基层残酷现实的反差 第五章 北洋政府时期的讼费立法 第一节 讼费立法详情 一、对晚清修律的继承与发展 二、讼费立法的内容 第二节 讼费征收项目 一、审判费 二、执行费 三、抄录费 四、送达费 五、其他费用 六、行政诉讼类案件的讼费 第三节 讼费征收与讼费法律关系 一、讼费征收中的问题 二、讼费征收方式 三、当事人间的讼费法律关系 第六章 法规的国外渊源与中国实践 第一节 讼费法规与法学的国外渊源 一、诉讼法学的日本渊源 二、讼费法规的日本渊源 三、讼费法规与德国法制的联系 第二节 讼费法规的中国实践 一、讼费救助的理念与实践 二、讼费保证与讼费救助的混同 三、诉讼担保与讼费保证、讼费救助的混淆 四、“中国特色”的刑事讼费 五、胜诉方讼费退回方式质疑 六、讼费计算标准的质疑 七、讼费征收标准大幅增加 八、讼费法规的实效 第三节 讼费立法的动机分析 一、认识的差异 二、部门利益的强势推动 三、“立法者”的立法权质疑 第四节 讼费立法与司法经费困境 一、司法官的收入问题 二、司法部的“难言之隐” 三、司法经费预算的欠缺 四、司法收入的用途与司法腐败 五、讼费立法与司法部的利益考量 第七章 讼费法规、法律移植的思考 第一节 讼费法规与历史影响 一、讼费法规的欠缺 二、历史的延续 第二节 对法律移植的反思 一、目的决定内涵：中日价值信仰和工具性利用的差异 二、程序影响性质：立法权垄断和民意缺失 三、尾声：对当下的启示 附录：清末民初德国、日本及中国讼费法规汇编 参考文献