论金融互换交易法律制度及其建构

洪治纲的《论金融互换交易法律制度及其建构》一书从ISDA金融互换 规则的研究出发，以中国法的构建为主旨，对金融互换自身的法律机理和 交易惯例与规则进行了系统而富有理性的探究，在一定程度上弥补了我国 学术界研究的上述局限和不足。作者不仅率先提出了金融互换是一种特殊 的信托性交易结构的观点，并对其进行了详尽的剖析；更为可贵的是，作 者还着眼于金融危机的防范，对金融交易制度与金融监管制度之间的关系 进行了一定的变革性思考。 《论金融互换交易法律制度及其建构》作者通过自己的分析，说明了 金融交易制度不能仅重在保障微观交易，而且还应当同时承载防范金融风 险与金融危机的宏观金融监管 目标与任务的道理，并在此观点下进一步提出了金融互换再衍生限定 化制度、法定的强制性交易条件体系以及金融互换交易登记制度等具 体监管措施。应该说，这些观点和建议较好地契合了当前金融经济发 展的国内国际需求，对于推动金融衍生交易法律制度的研究与具体制 度建设以及金融衍生交易纠纷的司法审判均具有较为重要的作用与积 极意义。

洪治纲， 男，1976年9月生，法学博士，副教授。毕业于西安交通大学、武汉大学法学院。2002年至今，在上海对外贸易学院任教，主要教授“金融法”、“税法”等课程。上海浦瑞律师事务所创始人。主要研究领域：金融法、税法。

引言 上篇：金融互换交易法律制度本体论 第一章 金融互换界定与金融互换交易制度 第一节 金融互换的界定 一、金融互换的金融学概念与特性 二、金融互换的种类 三、金融互换的功能 四、金融互换的法学概念界定 五、金融互换交易法律关系研究 第二节 金融互换交易制度及其现状构成 一、金融互换交易制度的涵义与成因 二、金融互换交易制度的现状构成 第二章 ISDA 金融互换贵在的现状及总体评价 第一节 ISDA对金融互换规则总结设计的概览 一、ISDA的产生及其对金融互换交易的作用 二、ISDA对金融互换交易文件的起草 三、ISDA交易文件的基本结构 第二节 ISDA金融互换规则的主要制度内容 一、单一协议制度 二、净额结算制度 三、信用支持制度 第三节 IsDA金融互换规则的总体评价 一、ISDA金融互换规则的重要地位 二、ISDA金融互换规则的主要不足 中篇：ISDA金融互换规则与中国现行法的契合与冲突 第三章 ISDA金融互换规则与中国现行法的契合性研究 第一节 中国法的变革趋势与．ISDA金融互换规则间的契合 一、中国金融市场的变革与ISDA规则的契合 二、中国法的变革趋势与ISDA规则间的契合 第二节 中国现行法与ISDA金融互换规则间的契合 一、单一协议规则在中国法上的契合性 二、净额结算规则在中国法上的契合性 三、信用支持规则在中国法上的契合性 第四章 ISDA金融互换规则与中国现行法的 冲突性研究 第一节 金融互换交易本身与中国现行法的冲突 一、赌博因素与非法性 二、过度投机因素与非法性 三、或有的高风险性与非法性 四、场外交易特点与非法性 第二节 金融互换协议规则与中国现行法的冲突 一、单一协议制度的非法性 二、利率与外汇管制制度对互换协议生成的限制 第三节 净额结算规则与中国现行法的冲突 一、净额结算规则在合同法上地位的不清晰 二、净额结算规则在破产法上的非法性 三、净额结算规则与支付结算制度的冲突 第四节 信用支持规则与中国现行法的冲突 一、信用支持规则与担保法的冲突 二、信用支持规则与破产法的冲突 三、信用评级制度的缺失对信用支持规则的影响 第五节 ISDA规则与中国现行金融互换规章规则的冲突 一、前文相关论述的总结 二、两者冲突的补充分析 三、两者共同性的分析 下篇：中国金融互换交易法律制度的具体建构论 第五章 融合与创新：中国金融互换交易法律制度建构的指导思想 第一节 融合——未来中国金融互换交易法律制度国际性特点之建构 一、与ISDA金融互换规则的融合 二、与金融市场全球化的融合 第二节 创新——未来中国金融互换交易法律制度前瞻性特点之建构 一、创新的原因 二、创新的路径 第三节 融合与创新的精神体现：中国金融互换交易法律制度的价值取向与基本原则 一、价值取向 二、基本原则 第六章 集中抑或分散：中国金融互换交易立法模式的选择 第一节 美国的立法模式 一、美国立法模式概览 二、美国立法模式的原因与研究意义 第二节 中国金融互换交易立法模式的选择：分散单列式 一、分散单列式立法模式的内涵 二、采取分散单列式立法模式的原因 三、金融互换通则的立法体例 第七章 构成与制度：中国金融互换交易法律制度的基本内容 第一节 金融互换财产法律制度之建构 一、金融互换财产的内涵 二、金融互换财产独立性的确认与保护 第二节 金融互换协议法律制度之建构 一、不将金融互换视为赌博 二、确认金融互换协议的单一性 三、创立金融互换再衍生限定化制度 四、建构法定强制性交易条件体系 五、建立单一协议保障制度——安全港规则 六、改革利率与外汇管理制度，构建金融互换协议生成的充分基础 第三节 净额结算法律制度之建构 一、净额结算特征与结算机制的确认与保护 二、净额结算制度的适用条件的界定与确认 三、确认净额结算应受安全港规则的保护 第四节 信用支持法律制度之建构 一、明确界定信用支持与担保法之间的关系 二、确认信用支持方式创设自由性与自治性 三、确认信用支持交易与金融互换自身交易间的特殊关系 四、建立现行对外担保制度对信用支持适用的例外规定 五、建立与完善信用支持的信用评级与评估制度 第五节 金融互换交易登记制度之建构 一、金融互换交易登记制度的涵义与功能 二、金融互换交易登记的性质与制度内容 三、金融互换交易登记的程序与技术条件 第六节 金融互换交易信息披露制度之建构 一、金融互换交易信息披露本体制度 二、金融互换交易信息披露附带制度 结语 参考文献 后记