公司法律纠纷类案精要与实务指引

本书以《民事案件案由规定》中所涉及的25个有关公司纠纷案件案由为主线，深入结合我国公司法的司法实践研究和司法案例的裁判规则对公司法纠纷的每个案由在实务中的疑难点和相应的法律风险进行了由表及里的阐述。为了更加清晰和直观地将每个公司法纠纷的案由的研读呈现给读者，作者按照顺序逐一对每个案由进行研读，每个案由为一个大章节，每个章节内容由对应的案由概述、典型案例、类案检索精要、法律实务研读、法律实务疑难问题简答和核心法条六个部分组成，作者对每个章节的上述六个部分内容均进行精打细磨，以使读者能够对涉及公司法的每个案由有更加全面的认知。 与此同时，伴随着最高人民法院出台的《关于统一法律适用加强类案检索的指导意见（试行）》已经于2020年7月31日起开始试行，且实践中，各地人民法院也逐步建立了类案检索机制，在此背景下，本书也特意在每个章节增加了“类案检索精要”部分，以使读者能够对相同案由、类似案情的案件的司法裁判规则有深刻的理解。 总之，本书既有公司法理论性的阐述也有典型案例剖析和实务研读的实践性，是亲临一线的律师、企业法务、公司法研究爱好者以及公司老板和企业高管们深入研读公司法的一本实务性的书籍。

谢遵振 商事争议解决资深律师，毕业于华东政法大学，以优异成绩获得民商法硕士，为上海律协第十一届科创板业务委员会委员，具备扎实的民商法理论功底和实践能力。执业以来承办并成功处理解决了数百起民商事争议解决纠纷案件，其中不乏标的千万的重大疑难案件。 长期关注并研究公司法，擅长各类疑难公司股权、并购、重组、基金等民商事争议解决纠纷和非诉讼法律服务，及衍生的各类疑难合同纠纷。目前担任多家公司的常年法律顾问律师，在公司治理、合规及争议解决等方面积累了丰富的实践经验。

目　　录 第一章　公司设立纠纷类案精要与实务指引 一、公司设立纠纷概述 / 001 二、典型案例：公司发起人以个人名义对外签订合同，成立后的公司认可债务的，债权人如何主张债权？ / 003 （一）案情及裁判 / 003 （二）律师点评 / 005 （三）类案检索精要 / 005 三、法律实务研读 / 007 （一）发起人以个人名义对外签订合同，公司成立后对合同内容予以确认或自愿实际履行合同义务的裁判实践 / 007 （二）发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后若无发起人明显为个人利益签订合同证据情况下的法律责任承担 / 009 （三）设立中公司法律性质的认定 / 009 四、法律实务疑难问题简答 / 010 （一）企业集团在我国是否具有独立的法人人格？ / 010 （二）发起人以设立中公司名义对外签订合同的，善意相对人应当如何认定？ / 010 （三）公司设立与公司成立有何区别？ / 011 （四）公司未能成立的，应按照何种规则处理纠纷？ / 011 五、核心法条 / 011 第二章　发起人责任纠纷类案精要与实务指引 一、发起人责任纠纷概述 / 013 二、典型案例：公司设立失败后，出资债权人能否要求返还全部出资款？ / 015 （一）案情及裁判 / 015 （二）律师点评 / 016 （三）类案检索精要 / 017 三、法律实务研读 / 018 （一）发起人责任纠纷的常见法律风险及防范措施 / 018 （二）公司设立纠纷与发起人责任纠纷的区别 / 019 四、法律实务疑难问题简答 / 021 （一）非营利法人能否作为公司发起人？ / 021 （二）发起人因设立公司而发生职务侵权行为的，受害人可以向谁主张赔偿？ / 021 （三）公司成立后，未按照约定出资的发起人，以何种方式向其追究责任？是以发起人身份对发起人协议违反，还是以股东身份对公司章程的违反追究违约责任？ / 022 五、核心法条 / 022 第三章　股东出资纠纷类案精要与实务指引 一、股东出资纠纷概述 / 024 二、典型案例（一）：股东以知识产权（如专利）等非货币财产出资的司法认定 / 026 （一）案情及裁判 / 026 （二）律师点评 / 028 （三）类案检索精要 / 029 （四）法律实务研读 / 031 三、典型案例（二）：股东抽逃出资的司法认定 / 033 （一）案情及裁判 / 033 （二）律师点评 / 035 （三）类案检索精要 / 035 （四）法律实务研读 / 037 四、法律实务疑难问题简答 / 039 （一）强制执行程序中，申请执行人发现出资股东存在出资不实、虚假出资或抽逃出资等瑕疵出资行为的，是否可以直接追加上述瑕疵出资股东为被执行人？ / 039 （二）公司章程约定股东以货币出资，实际上出资股东却以实物替代了出资，此种情况下能否认定为股东已经出资？ / 040 （三）股东能否以劳务出资？ / 040 （四）追究股东出资不实的责任是否受诉讼时效的限制？ / 041 五、核心法条 / 041 第四章　股东资格确认纠纷类案精要与实务指引 一、股东资格确认纠纷概述 / 043 二、典型案例（一）：实际出资人（隐名）股东如何使股东资格显名，并有效防范潜在法律风险？ / 044 （一）案情及裁判 / 044 （二）律师点评 / 046 （三）类案检索精要 / 047 （四）法律实务研读 / 049 三、典型案例（二）：“未经公司其他股东半数以上同意”是否构成“隐名股东”显名的实质性障碍？ / 050 （一）案情及裁判 / 050 （二）律师点评 / 052 （三）类案检索精要 / 053 （四）法律实务研读 / 055 四、法律实务疑难问题简答 / 056 （一）股东名册变更登记能否对抗善意第三人？ / 056 （二）未完全履行出资义务的股东是否具有合法的股东权利？ / 056 （三）有限责任公司的股东未履行出资义务或抽逃全部出资的情况下，公司或公司其他股东是否可以将其除名？ / 057 五、核心法条 / 057 第五章　股东知情权纠纷类案精要与实务指引 一、股东知情权纠纷概述 / 059 二、典型案例：公司股东应如何行使法定知情权？ / 060 （一）案情及裁判 / 060 （二）律师点评 / 062 （三）类案检索精要 / 063 三、法律实务研读 / 064 （一）股东依法行使知情权应注意的事项 / 065 （二）股东知情权的查阅范围 / 066 四、法律实务疑难问题简答 / 067 （一）股东查阅会计账簿的不正当目的主要有哪些？ / 067 （二）隐名股东能否行使知情权？ / 068 （三）股东退股后，对其在股东资格存续期间的股东权利能否通过行使股东知情权诉讼获取公司特定文件材料？ / 068 五、核心法条 / 068 第六章　股东名册记载纠纷类案精要与实务指引 一、股东名册记载纠纷概述 / 070 二、典型案例：以商标等知识产权出资的股东如何要求公司签发出资证明书？ / 071 （一）案例及裁判 / 071 （二）律师点评 / 073 （三）类案检索精要 / 074 三、法律实务研读 / 075 四、法律实务疑难问题简答 / 076 （一）公司是否可以以股东未履行出资义务为由拒绝为其办理股东变更登记？ / 076 （二）有限责任公司的股权转让中，股权受让方何时可以取得股东资格？ / 077 （三）有限责任公司未有股东名册，且出资股东也未在股东名册上记载，但在公司章程上有出资股东的名字以及签字，能否认定为股东？ / 077 五、核心法条 / 077 第七章　请求变更公司登记纠纷类案精要与实务指引 一、请求变更公司登记纠纷概述 / 079 二、典型案例：如何通过诉讼方式合法地“强制变更原有法定代表人”？ / 080 （一）案情及裁判 / 080 （二）律师点评 / 082 （三）类案检索精要 / 082 三、法律实务研读 / 084 四、法律实务疑难问题简答 / 085 （一）请求变更公司登记是否适用有关诉讼时效的规定？ / 085 （二）原法定代表人并非公司的股东，请求办理法定代表人变更登记的诉讼是否属于法院受理范围？ / 085 （三）法定代表人的变更是否必须要代表2/3以上表决权的股东通过？ / 086 五、核心法条 / 086 第八章　公司决议纠纷类案精要与实务指引 一、公司决议纠纷概述 / 088 二、典型案例（一）：股东会或董事会决议所依据的事实法院是否应当进行“有因”和实质性审查？ / 089 （一）案情及裁判 / 089 （二）律师点评 / 091 （三）类案检索精要 / 092 三、典型案例（二）：股东会决议不成立的司法认定 / 094 （一）案情及裁判 / 094 （二）律师点评 / 096 （三）类案检索精要 / 097 （四）法律实务研读 / 099 四、法律实务疑难问题简答 / 100 （一）提起股东会决议或董事会决议不成立、无效或者可撤销之诉是否受时间的限制？ / 100 （二）股东会或股东大会、董事会的召集程序瑕疵主要有哪些？ / 100 （三）有权提起股东会或股东大会、董事会决议不成立、无效或可撤销之诉的主体有哪些？ / 101 五、核心法条 / 102 第九章　股权转让纠纷类案精要与实务指引 一、股权转让纠纷概述 / 103 （一）股权转让合同签订前的法律风险防范 / 103 （二）股权转让合同签订阶段的法律风险防范 / 104 （三）股权转让合同履行阶段的法律风险防范 / 104 二、典型案例：有限责任公司股东优先购买权的司法界定 / 105 （一）案情及裁判 / 105 （二）律师点评 / 107 （三）类案检索精要 / 107 三、法律实务研读 / 110 四、法律实务疑难问题简答 / 110 （一）股东行使“优先购买权”的期间如何确定？ / 110 （二）有限责任公司的公司章程是否可以对股权转让进行限制性约定？ / 111 （三）受让股东受让股权后发现目标公司存在出资不到位、抽逃出资情形的，股权受让方如何维权？ / 111 五、核心法条 / 112 第十章　公司增资纠纷类案精要与实务指引 一、公司增资纠纷概述 / 114 二、典型案例（一）：增资完成后“未办理工商登记”是否享有股东权利以及增资过程中需要注意的法律风险点？ / 115 （一）案情及裁判 / 115 （二）律师点评 / 117 （三）法律实务研读 / 117 三、典型案例（二）：《增资协议》中的“估值调整机制条款”即“对赌协议条款”的司法认定 / 118 （一）案情及裁判 / 118 （二）律师点评 / 120 （三）法律实务研读 / 121 （四）类案检索精要 / 122 四、法律实务疑难问题简答 / 124 （一）对赌协议的概念及对赌的类型 / 124 （二）对赌协议性质的法律效力——新规则的确立之《全国法院民商事审判工作会议纪要》 / 125 五、核心法条 / 126 第十一章　新增资本认购纠纷类案精要与实务指引 一、新增资本认购纠纷概述 / 128 二、典型案例：新增认购资本协议的附条件条款如何进行司法认定？ / 129 （一）案情及裁判 / 129 （二）律师点评 / 135 （三）类案检索精要 / 136 三、法律实务研读 / 138 （一）实务中新增资本认购纠纷常见的类型 / 139 （二）新增资本认购纠纷与股东出资纠纷的区别 / 140 四、法律实务疑难问题简答 / 140 （一）新增资本认购纠纷中，为何有限责任公司的股东有权主张新增股份的优先认购权，而股份有限公司的股东则无权主张？ / 140 （二）有限责任公司股东的新增资本优先认购权应如何在合理期间行使？ / 141 （三）隐名股东是否享有对新增资本的优先认购权？ / 141 五、核心法条 / 142 第十二章　公司减资纠纷类案精要与实务指引 一、公司减资纠纷概述 / 143 二、典型案例：认缴制股东能否通过减资程序成功逃避或减轻债务？ / 144 （一）案情及裁判 / 144 （二）律师点评 / 146 （三）类案检索精要 / 146 三、法律实务研读 / 148 四、法律实务疑难问题简答 / 149 （一）注册资本认缴制下，认缴股东的出资期限届满前，违法减资的股东是否要承担法律责任？ / 149 （二）有限责任公司是否可以通过减资来回购股权？ / 150 （三）有限责任公司主动减资的不当法律后果有哪些？ / 150 五、核心法条 / 151 第十三章　公司合并纠纷类案精要与实务指引 一、公司合并纠纷概述 / 153 二、典型案例 / 154 （一）案情及裁判 / 154 （二）律师点评 / 160 （三）类案检索精要 / 161 三、法律实务研读 / 163 四、法律实务疑难问题简答 / 164 （一）公司合并纠纷案件的管辖法院选择 / 164 （二）公司合并会产生的法律后果 / 164 （三）公司合并纠纷中如何选择诉讼请求？ / 164 五、核心法条 / 165 第十四章　公司分立纠纷类案精要与实务指引 一、公司分立纠纷概述 / 166 二、典型案例 / 167 （一）案情及裁判 / 167 （二）律师点评 / 170 （三）类案检索精要 / 170 三、法律实务研读 / 172 四、法律实务疑难问题简答 / 173 （一）公司分立纠纷案件的管辖法院选择 / 173 （二）公司分立的债务如何处理？ / 173 （三）若公司分立无效，则公司分立中的一方当事人和利害关系人如何处理公司分立无效纠纷？ / 174 五、核心法条 / 174 第十五章　上市公司收购纠纷类案精要与实务指引 一、上市公司收购纠纷概述 / 175 （一）要约收购 / 175 （二）协议收购 / 176 （三）其他方式收购 / 176 二、典型案例 / 177 （一）案情及裁判 / 177 （二）律师点评 / 182 （三）类案检索精要 / 182 三、法律实务研读 / 186 四、法律实务疑难问题简答 / 186 （一）收购人在何种情况下，可以向中国证监会提出豁免申请？ / 186 （二）如何理解上市公司收购纠纷中的控制权？ / 187 （三）上市公司收购资产盈利业绩补偿纠纷中被收购标的公司原股东签署的《责任补偿及免除协议》的效力如何？ / 187 五、核心法条 / 188 第十六章　公司盈余分配纠纷类案精要与实务指引 一、公司盈余分配纠纷概述 / 190 二、典型案例（一）：股东行使“盈余分配请求权”的条件 / 191 （一）案情及裁判 / 191 （二）律师点评 / 192 三、典型案例（二）：隐名股东是否有权直接行使盈余分配请求权？ / 193 （一）案情及裁判 / 193 （二）律师点评 / 195 （三）类案检索精要 / 195 四、法律实务研读 / 198 五、法律实务疑难问题简答 / 199 （一）公司章程已经就利润分配方案有明确规定的前提下，法院如何介入？ / 199 （二）公司未形成股东分红决议情形下，股东能否要求强制分红？ / 199 （三）已经转让股权的当事人能否提起诉讼要求利润分配？ / 200 六、核心法条 / 200 第十七章　公司证照返还纠纷类案精要与实务指引 一、公司证照返还纠纷概述 / 202 二、典型案例:公司公章、营业执照等公司证照在被其他股东或高管人员私自占有的情况下如何起诉要求返还？ / 204 （一）案情及裁判 / 204 （二）律师点评 / 206 （三）类案检索精要 / 206 三、法律实务研读 / 208 四、法律实务疑难问题简答 / 209 （一）在公司已办理新证照的情形下，公司是否可以通过诉讼的方式要求相关责任人返还作废的证照？ / 209 （二）公司证照返还纠纷应当在哪里起诉？ / 209 （三）证照返还诉讼如何启动？ / 209 五、核心法条 / 210 第十八章　损害公司利益责任纠纷类案精要与实务指引 一、损害公司利益责任纠纷概述 / 211 二、典型案例：公司“董事、监事、高级管理人员”未尽“勤勉义务”的构成要件和司法认定 / 213 （一）案情及裁判 / 213 （二）律师点评 / 214 （三）类案检索精要 / 215 三、法律实务研读 / 217 四、法律实务疑难问题简答 / 217 （一）损害公司利益责任纠纷案件应由哪个法院管辖？ / 217 （二）监事是否负有竞业禁止义务？ / 218 （三）如何理解和判断董监高的“勤勉义务”？ / 219 五、核心法条 / 219 第十九章　损害股东利益责任纠纷类案精要与实务指引 一、损害股东利益责任纠纷概述 / 220 二、典型案例 / 221 （一）案情及裁判 / 221 （二）律师点评 / 223 （三）类案检索精要 / 223 三、法律实务研读 / 225 （一）直接侵害股东权益类型 / 225 （二）直接损害公司利益，而间接损害股东利益类型 / 225 （三）与违约股东共同侵害其他股东权益类型 / 226 四、法律实务疑难问题简答 / 226 （一）如何判断公司股东滥用股东权利？ / 226 （二）损害股东利益诉讼与股东代表诉讼有何区别？ / 226 （三）公司高管在履职期间的决策失误或过失能否认定为损害股东利益的行为？ / 227 五、核心法条 / 227 第二十章　关联交易损害责任纠纷类案精要与实务指引 一、关联交易损害责任纠纷概述 / 229 二、典型案例：如何认定《公司法》第148条所规定的“自我交易”的主体？ / 230 （一）案情及裁判 / 230 （二）律师点评 / 232 （三）类案检索精要 / 232 三、法律实务研读 / 234 四、法律实务疑难问题简答 / 235 （一）法院在认定关联交易损害公司利益的纠纷中主要考量因素有哪些？ / 235 （二）公司或股东如何对关联交易给公司造成的损害进行救济？ / 235 （三）关联企业人格混同而严重损害债权人利益时，能否将关联企业视为同一主体，向关联企业主张承担连带责任？ / 236 五、核心法条 / 236 第二十一章　股东损害公司债权人利益责任纠纷类案精要与实务指引 一、股东损害公司债权人利益责任纠纷概述 / 238 二、典型案例：债权人如何要求“存在抽逃出资的债务人股东”承担补充赔偿责任？ / 239 （一）案情及裁判 / 239 （二）律师点评 / 241 （三）类案检索精要 / 241 三、法律实务研读 / 243 （一）股东抽逃出资的举证责任 / 243 （二）实践中对股东抽逃出资的司法认定 / 244 四、法律实务疑难问题简答 / 245 （一）股东损害公司债权人利益纠纷案件中，作为债权人的原告所在地人民法院是否具有管辖权？ / 245 （二）股东损害公司债权人利益责任纠纷案件中的诉讼时效应当从何时起算？ / 246 （三）股东对公司债务承担连带责任情形下的公司人格否认的认定和适用条件？ / 246 五、核心法条 / 247 第二十二章　请求公司收购股份纠纷类案精要与实务指引 一、请求公司收购股份纠纷概述 / 248 二、典型案例（一）：什么情况下才可以实质性触发《增资协议》中的“股权回购条款”？ / 249 （一）案情及裁判 / 249 （二）律师点评 / 251 （三）法律实务研读 / 252 三、典型案例（二）：股东请求公司回购股权的“股权价格”如何确定？ / 253 （一）案情及裁判 / 253 （二）律师点评 / 255 （三）法律实务研读 / 255 四、类案检索精要 / 257 五、法律实务疑难问题简答 / 259 （一）公司单方面出具的会计报表能否作为股权收购合理价格的确定依据？ / 259 （二）公司章程中是否可以规定法定之外的异议股东请求收购股份事由？ / 259 （三）公司连续5年盈利且连续5年不向股东分红，能否在不召开股东会，且股东明确表示反对的情况下，依法行使异议股东股权回购请求权？ / 260 六、核心法条 / 260 第二十三章　公司解散纠纷类案精要与实务指引 一、公司解散纠纷概述 / 263 二、典型案例：因股东之间的矛盾而提起“解散公司之诉”能否被法院支持？ / 264 （一）案情及裁判 / 264 （二）律师点评 / 265 （三）类案检索精要 / 265 三、法律实务研读 / 268 四、法律实务疑难问题简答 / 269 （一）公司解散纠纷中，股东提起解散公司诉讼应当以谁为被告？ / 269 （二）公司解散纠纷案件中调解是不是前置程序？ / 270 （三）实务中，公司解散纠纷案件如何计收案件受理费？ / 270 五、核心法条 / 270 第二十四章　公司强制清算纠纷类案精要与实务指引 一、公司强制清算纠纷概述 / 272 二、典型案例：没有任何财产、账册、重要文件，被申请人下落不明，可终结强制清算程序 / 272 三、类案检索精要 / 275 四、法律实务研读 / 276 （一）公司股东在何种条件下可以提起强制清算之诉？ / 276 （二）何种情况下，法院不予受理公司强制清算？ / 277 五、法律实务疑难问题简答 / 277 （一）隐名股东能否申请公司强制清算？ / 277 （二）申请人申请强制清算过程中，应当提交哪些材料？ / 278 （三）股东申请对公司进行强制清算，但无法提供公司账册及其他重要文件，应当如何处理？ / 278 六、核心法条 / 279 第二十五章　清算责任纠纷类案精要与实务指引 一、清算责任纠纷概述 / 280 二、典型案例：在清算组未依法通知债权人的情况下能否起诉要求清算组成员承担赔偿责任？ / 281 （一）案情及裁判 / 281 （二）律师点评 / 288 （三）类案检索精要 / 288 三、法律实务研读 / 290 （一）债权人主张负有清算义务的股东、董事、监事和高级管理人员等人员承担赔偿或连带清偿责任的构成要件有哪些？ / 290 （二）如何准确界定股东作为清算义务人“怠于履行清算义务”？ / 291 四、法律实务疑难问题简答 / 291 （一）清算责任纠纷中，债权人向清算义务人主张承担清算义务的如何计算诉讼时效的起算点？ / 291 （二）债权人与作为清算义务人的股东的举证责任如何进行分配？ / 292 （三）公司被吊销营业执照的情况下，股东长期未能组织公司进行清算，是否可以认定为股东怠于履行清算义务？ / 292 五、核心法条 / 293 致　　谢 / 296