涉外民事关系法律适用法实施研究(总论编)

本书检视了《中华人民 共和国涉外民事关系法律适 用法》（以下简称《法律适 用法》）实施十年的司法实 践，理论联系实际探讨《法 律适用法》总论部分立法的 热点问题，回应学界对《法 律适用法》的理论关切，提 出了若干见解独特的理论观 点。 本书考察了界定涉外民 事关系“要素说”理论的历史 流变，认为在简单的商品交 换时期采用“要素说”界定涉 外民事关系可行，在复杂的 商品交换时代要注重考查涉 外因素是否与民事关系存在 实质的、内在的、必然的联 系，应采用“原则说”与“要 素说”结合的方法界定涉外 民事关系。本书从立法、理 论和实践诸方面论证了《法 律适用法》提高了 密切联 系原则、意思自治原则的定 位，将其由法律选择方法擢 升为补充性法律原则和涉外 民事关系法律适用基本原则 ； 条约并非一概优先适 用， 惯例不应 作为 补充性法律适用；“直接适 用的法”理论在我国已经入 律，应从法律适用法法律制 度角度开展研究；涉外民事 关系定性单一适用法院地法 存在不足，当事人选择的法 律应当作为定性的补充性法 源；我国外国法查明制度存 在设计缺陷，法院应当是外 国法查明的单一主体；我国 法律适用法法条竞合现象较 为普遍，应当加强立法的科 学性；经常居所地法作为属 人法是革命性变革，国籍国 法、住所地法应当作为经常 居所地法的必要补充。本书 在观念上有突破，理论上有 创新。 本书资料翔实、逻辑缜 密、求新务实、观点新颖， 具有科学性、系统性、前瞻 性和实用性，堪称涉外民事 关系法律适用法实施研究的 一部力作。

绪论 章 涉外民事关系的界定与思考 节 我国涉外民事关系界定理论的移植与本土化 第二节 涉外民事关系界定的立法与立法缺失的司法补位 第三节 社会与各国界定涉外民事关系的立法 第四节 界定涉外民事关系理论 第五节 我国涉外民事关系界定的思考 第二章 《法律适用法》第2条的定位与争鸣 节 基本原则与基本原则设立的必要性 第二节 密切联系原则在《法律适用法》中的定位 第三节 密切联系原则立法考察 第四节 我国 密切联系原则的立法与实践 第五节 《法律适用法》第2条立法、理论与实践的思考 第三章 宣示性条款与法律基本原则之辩 节 界定《法律适用法》第3条性质的不同观点 第二节 宣示性条款考证 第三节 基本原则与宣示性条款之争的因由 第四节 《法律适用法》第3条为基本原则的理论与实践证成 第五节 《法律适用法》第3条是意思自治原则的升华 第四章 条约与 惯例的适用 节 条约与法律适用法的关系 第二节 当事人意思自治与 条约的适用 第三节 惯例在我国的适用 第五章 强制性规定法律制度 节 从“直接适用的法”到强制性规定法律制度 第二节 中国强制性规定法律制度理论、立法与实践 第三节 强制性规定法律制度与相关法律制度关系 第四节 法院地 强制性规定、准据法所属国强制性规定与第三国强制性规定的适用 第五节 强制性规定法律制度在 商事仲裁中的运用 第六章 涉外民事关系定性的理论与实践 节 识别的主体 第二节 识别的对象与识别的作用 第三节 识别的依据 第四节 我国法院识别的实践 第七章 外国法查明的立法、理论与实践 节 外国法查明的概念与外国法查明的主体 第二节 外国法查明的责任分配 第三节 我国外国法查明制度实施中的问题 第四节 我国外国法查明制度的重新建构 第八章 法律适用法法条竞合的法律选择 节 法条竞合理论的起源、移植与发展 第二节 我国法律中的法律适用规范竞合 第三节 法律适用规范竞合的成因 第四节 法律适用规范竞合的解决路径 第九章 民事主体法律适用的变革与发展 节 自然人民事权利能力的理论、立法与实践 第二节 自然人民事行为能力的立法与实践 第三节 自然人宣告失踪或者宣告死亡的法律适用 第四节 法人能力及有关事项的法律适用 第五节 人格权的法律适用