指导性案例如何参照--历史经验与现实应用

指导性案例被裁判文书直接引述或者援引，是案例指 导制度发挥作用的最直接、也是最主要的表现方式。在司 法实践中，指导性案例在裁判文书中被直接援引的数量和 比例偏低，一个重要原因是指导性案例在数量上偏少，没 有形成规模效应，影响了法官对指导性案例的认知和认可 ，另外一个重要原因是指导性案例的参照援引技术在制度 规定和实践运用方面存在一些缺陷。从历史经验借鉴的角 度来说，英美法系、大陆法系和中国古代的判例运用实践 ，都蕴涵非常丰富的参照技术运用。综合上述各种历史经 验和现实情况，本书为法官参照指导性案例设计出了比较 细致的技术流程，这种操作性较强的方式能够帮助法官更 好地了解如何运用指导性案例，继而提升其参照指导性案 例的积极性，推动司法实践更加重视指导性案例，实现案 例指导制度的应然价值。

第一章 指导性案例援引技术的制度规定及其反思 第一节 程序前提：主动参照与被动回应的优劣 第二节 实体条件：在基本案情和法律适用中确定相似性 第三节 直接对象：裁判要点作为论证理由而非裁判依据 第二章 英美法系先例援引技术及其对案例指导制度的启示 第一节 判例制度：判例援引技术的制度基础 第二节 实质性事实及其判决理由：判例援引技术中的具体内容 第三节 判例援引技术流程一：检索出相关判例并分析其判决理由 第四节 判例援引技术的流程二：识别实质性事实及其援引先例 第三章 大陆法系判例援引技术及其对案例指导制度的启示 第一节 大陆法系国家判例援引的可行性与必要性分析 第二节 静态视角下的判例援引：形式与内容 第三节 动态视角下的判例援引：步骤和方法 第四章 中国古代判例援引技术及其对案例指导制度的启示 第一节 中国古代判例援引技术的文化语境 第二节 中国古代判例援引技术的实质条件 第三节 中国古代判例援引技术的形式条件 第四节 中国古代判例援引技术的当代借鉴 第五章 援引指导性案例的基本现状与完善方向 第一节 何谓参照效力：具体形态与基本内容 第二节 参照效力如何表现：典型特征与运行规律 第三节 参照效力如何实现：效力定位与保障措施 第六章 援引指导性案例中的隐性参照及其改造 第一节 隐性参照的界定及其产生原因 第二节 隐性参照对案例指导制度的多种危害 第三节 对隐性参照的规制与改造 第七章 区别技术在援引指导性案例中的实践及其改进 第一节 区别技术在参照指导性案例24号中的否定结果及其理由 第二节 区别技术在参照指导性案例24号中的肯定结果及其扩展 第三节 区别技术在参照指导性案例中的改进方向和措施 第八章 参照指导性案例的技术流程（一）：考察关键事实 第一节 关键事实内涵的基本界定 第二节 识别关键事实对比较案件相似性的意义 第三节 以关键事实为开端的相似性判断流程 第九章 参照指导性案例的技术流程（二）：分析法律规范 第一节 指导性案例裁判要点中的法律规范类型及其特征 第二节 裁判文书适用裁判要点中法律规范的情况及其例证 第三节 法律规范适用的逻辑流程 第十章 参照指导性案例的技术流程（三）：裁判文书说理论证 第一节 说理论证：指导性案例在司法实践中的基本功能 第二节 裁判文书参照指导性案例的规范表达形式 第三节 裁判文书参照指导性案例的有效实体内容 后 记