民法概括条款研究/首都经济贸易大学法学前沿文库

本书从理论层面厘清概 括条款的历史源流、准确界 定概括条款适用的方法论、 澄清概括条款的功能、构造 概括条款适用的方法论，最 终服务于我国的司法实践， 帮助法官准确地运用概括条 款裁判案件。本书的结构如 下：第一章从私法史的角度 对概括条款进行体系化梳理 ；第二章聚焦于内部视角， 分类界定概括条款；第三章 聚焦外部视角，介绍概括条 款与民法典中其他概念与规 范的区别；第四章介绍概括 条款的价值与功能；第五章 介绍法学方法论视角下的概 括条款；第六章阐述概括条 款具体适用的方法论；第七 章介绍概括条款适用的具体 步骤及方法；第八章以权力 滥用为例，展示了概括条款 在实务中的适用。

第一章 导论 一、问题的提出 二、既有研究的综述 三、本书拟解决的问题及研究思路 四、本书的研究方法 第二章 概括条款的缘起与发展 第一节 前法典化时期：诚信作为概括条款的雏形 一、古代 二、中世纪 三、近代 四、小结 第二节 法典化时期 (19世纪)：概括条款在法典中的确立过程 一、法典编纂前关于诚信的讨论 二、法典编纂过程中对于概括条款的讨论 三、小结 第三节 法典生效至当代(20世纪)：概括条款的进一步发展 一、从名到实：概括条款的实际应用 二、以点带面：从诚信看概括条款的发展 三、系统阐述：概括条款的诸问题 第四节 小结 第三章 概括条款的分类式界定 第一节 概括条款的识别标准 第二节 微观层次的概括条款 第三节 中观层次的概括条款 第四节 宏观层次的概括条款 第五节 小结 第四章 概括条款与相关概念的界分 第一节 概括条款的规范定位 一、“规则-原则”的二元区分 二、概括条款的体系定位 第二节 概括条款与相关概念规范的区别 一、概括条款与包含规范性不确定法律概念的法律规则 二、概括条款是特殊的裁量条款 三、概括条款与法律原则的区别 四、概括条款与纲领性条款的区别 五、概括条款与空白规范的区别 第三节 小结 第五章 概括条款的价值属性 第一节 概括条款的司法造法功能 一、概括条款的核心功能：造法功能 二、概括条款作为私法基本价值冲突的表达 第二节 私法基本价值冲突下的概括条款 一、实质冲突：从个人主义到社会化的变迁 二、形式冲突：从形式理性到实质理性的变迁 三、制度冲突：从法官拘束到法官造法 四、小结 第六章 概括条款适用的方法论位阶 第一节 法律解释的目标应采“主观优先说” 一、法律解释的目标争议的本质 二、主观优先说应为我国法律解释的目标的应然选择 第二节 法律解释的方法对于概括条款适用的无效性 一、文义解释与概括条款 二、历史解释与概括条款 三、体系解释、目的解释与概括条款 第三节 漏洞填补的各种方法无法适用于概括条款 一、概括条款在法律漏洞中的体系定位 二、各种漏洞填补方法对于概括条款的不适用性 第四节 概括条款与法外漏洞在适用方法上的同一性 第五节 概括条款与法律修正 一、表面上对制定法的背离 二、法官对规范目的的修正 第六节 小结 第七章 概括条款的具体化方法：案例群 第一节 具体化基础理论 一、具体化的发展脉络 二、具体化的一般理论以及概括条款具体化 第二节 概括条款具体化方法的不足 一、具体化的来源及其不足之处 二、具体化方法及其不足之处 第三节 概括条款适用方法的中国模式 一、对案例群方法批评意见的评价 二、以法律论证的方式获取个案判决 三、民法案例群方法适用的中国模式 第四节 小结 第八章 概括条款的适用范例：权利滥用 第一节 权利滥用的体系定位 一、域外法的体系定位 二、我国法的体系定位 三、小结 第二节 权利滥用作为诚信的初步具体化 一、法律制度的产生过程 二、权利滥用制度的产生 第三节 权利滥用制度的进一步类型化 一、个案规范的获取 二、案例群的形成 结论：方法论的多元谱系 参考文献 后记